薪稅師：人社部最高法聯(lián)合發(fā)布第一批勞動人事爭議典型案例（涉疫情類）

人社部函[2020]62號

各省、自治區(qū)、直轄市人力資源社會保障廳(局)、高級人民法院，解放軍軍事法院，新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團人力資源社會保障局、新疆維吾爾自治區(qū)高級人民法院生產(chǎn)建設(shè)兵團分院：

為貫徹落實人力資源社會保障部、最高人民法院聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于加強勞動人事爭議仲裁與訴訟銜接機制建設(shè)的意見》(人社部發(fā)〔2017〕70號)、《關(guān)于妥善處置涉疫情勞動關(guān)系有關(guān)問題的意見》(人社部發(fā)〔2020〕17號)提出的“加強裁審銜接，統(tǒng)一案件處理標(biāo)準(zhǔn)”“開展類案分析，聯(lián)合篩選并發(fā)布典型案例”等要求，進一步加大對各地仲裁機構(gòu)、人民法院辦案指導(dǎo)力度，切實提高勞動人事爭議案件處理質(zhì)效，全力維護勞動人事關(guān)系和諧與社會穩(wěn)定，現(xiàn)發(fā)布第一批勞動人事爭議典型案例，請各地仲裁機構(gòu)、人民法院在辦案中予以參照。

附件：勞動人事爭議典型案例(第一批)人力資源社會保障部最高人民法院

2020年7月10日

(聯(lián)系單位：人力資源社會保障部調(diào)解仲裁管理司)

附件：勞動人事爭議典型案例(第一批)

目錄

—、涉疫情類

案例1.用人單位能否以新冠肺炎疫情屬不可抗力為由中止勞動合同

案例2.新冠肺炎疫情期間，勞動者以處于居家觀察期為由拒絕提供正常勞動如何認(rèn)定

案例3.新冠肺炎疫情期間，如何支付因工滯留湖北勞動者在企業(yè)停工停產(chǎn)期間的工資待遇

案例4.如何理解“一個工資支付周期”，正確發(fā)放未及時返崗勞動者工資待遇

案例5.受疫情影響，用人單位部分停工停產(chǎn)的，能否按照停工停產(chǎn)規(guī)定支付工資待遇

案例6.受疫情影響延遲復(fù)工復(fù)產(chǎn)期間，用人單位是否有權(quán)單方面安排勞動者休帶薪年休假

案例7.員工借出企業(yè)無法繼續(xù)履行協(xié)議，“共享用工"如何處理

二、勞動報酬類

案例8.如何快速處理拖欠農(nóng)民工工資集體勞動爭議

案例9.培訓(xùn)期間工資是否屬于專項培訓(xùn)費用

三、勞動合同類

案例10.勞動者提供虛假學(xué)歷證書是否導(dǎo)致勞動合同無效

案例11.視為訂立無固定期限勞動合同后用人單位仍未與勞動者簽訂勞動合同的是否應(yīng)當(dāng)支付第二倍工資

案例12.用人單位未支付競業(yè)限制經(jīng)濟補償，勞動者是否需承擔(dān)競業(yè)限制違約責(zé)任

案例13.用人單位與勞動者自行約定實行不定時工作制是否有效

案例14.用人單位如何行使用工自主權(quán)合法調(diào)整勞動者的工作崗位和地點

四、其他類

案例15.事業(yè)單位科研人員離崗創(chuàng)業(yè)期間受開除處分的，原單位能否與其解除聘用合同

一、涉疫情類

案例1.用人單位能否以新冠肺炎疫情屬不可抗力為由中止勞動合同

基本案情

張某為某物流公司員工，雙方簽訂的勞動合同約定其從事跨省貨品運送工作，月工資為5000元;物流公司于每月月底發(fā)放張某當(dāng)月工資。受疫情影響，物流公司按照所在地區(qū)人民政府施行的防疫措施，自2020年2月3日起停工。2月底，張某發(fā)現(xiàn)公司未發(fā)工資，便詢問公司人力資源部門，人力資源部門答復(fù)：“因疫情屬不可抗力，公司與你的勞動合同中止，2月停工你無需上班，公司也沒有支付工資的義務(wù)。”張某對此不理解，于3月初，通過互聯(lián)網(wǎng)向勞動人事爭議仲裁委員會(以下簡稱仲裁委員會)申請仲裁。

申請人請求

裁決物流公司支付2020年2月工資5000元。

處理結(jié)果

仲裁委員會裁決物流公司支付張某2020年2月工資5000元。物流公司不服仲裁裁決起訴，一審法院判決與仲裁裁決一致，物流公司未上訴，一審判決生效。

案例分析

本案的爭議焦點是物流公司能否以不可抗力為由拒絕支付張某工資。

本次新冠肺炎疫情是突發(fā)公共衛(wèi)生事件，屬于不能預(yù)見、不能避免且不能克服的不可抗力。不可抗力是民法的一個法定免責(zé)條款?！吨腥A人民共和國合同法》第一百一十七條規(guī)定：“因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。”第九十四條規(guī)定：“有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：(一)因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的......”最高人民法院《關(guān)于依法妥善審理涉新冠肺炎疫情民事案件若干問題的指導(dǎo)意見(一)》第二條規(guī)定：“人民法院審理涉疫情民事案件，要準(zhǔn)確適用不可抗力的具體規(guī)定，嚴(yán)格把握適用條件。”人力資源社會保障部、最高人民法院等七部門《關(guān)于妥善處置涉疫情勞動關(guān)系有關(guān)問題的意見》(人社部發(fā)〔2020〕17號)第(一)條規(guī)定：“受疫情影響導(dǎo)致原勞動合同確實無法履行的，不得采取暫時停止履行勞動合同的做法，企業(yè)和勞動者協(xié)商一致，可依法變更勞動合同。”因此，受疫情影響的民事合同主體可依法適用不可抗力條款，但勞動合同主體則不適用并不得因此中止履行勞動合同。

本案中，物流公司主張疫情屬不可抗力，雙方勞動合同因此中止缺乏法律依據(jù)，仲裁委員會不予采信。物流公司自2020年2月3日停工，張某2月未提供勞動。根據(jù)人力資源社會保障部辦公廳《關(guān)于妥善處理新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間勞動關(guān)系問題的通知》(人社廳明電〔2020〕5號)第二條規(guī)定：“企業(yè)停工停產(chǎn)在一個工資支付周期內(nèi)的，企業(yè)應(yīng)按勞動合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)支付職工工資。超過一個工資支付周期的，若職工提供了正常勞動，企業(yè)支付給職工的工資不得低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)。”仲裁委員會裁決物流公司按照勞動合同約定，支付張某2020年2月.工資5000%o一審人民法院判決緒果與仲裁裁決一致。

典型意義

勞動法未引入不可抗力免責(zé)條款，主要原因是勞動關(guān)系是一種從屬性的不對等關(guān)系，不同于民事關(guān)系是兩個平等主體之間的關(guān)系。如果用人單位因不可抗力而免責(zé)，則會直接影響勞動者生存權(quán)。勞動報酬是勞動者賴以生存的經(jīng)濟來源，即使出現(xiàn)不可抗力，勞動者的該項權(quán)益仍需予以維護，用人單位也應(yīng)謹(jǐn)慎區(qū)分民事關(guān)系與勞動關(guān)系適用不可抗力的條件、法律后果，避免適用錯誤，侵害勞動者權(quán)益，并因此承擔(dān)違法后果。

案例2.新冠肺炎疫情期間，勞動者以處于居家觀察期為由拒絕提供正常勞動如何認(rèn)定

基本案情

2019年4月2日，張某與某商業(yè)公司簽訂了兩年期勞動合同，雙方約定月工資為10000元。張某2020年春節(jié)期間返回外省父母家休假。同年2月3日，張某稱其父母所在小區(qū)出現(xiàn)新冠肺炎確診患者密切接觸者，故按小區(qū)物業(yè)公司要求居家觀察14天，拒絕返回公司上班。14天后，張某表示因其在公司所在城市租住的小區(qū)禁止租戶入住，仍不能按期返崗。2020年3月16日，張某返回公司上班，商業(yè)公司經(jīng)與張某協(xié)商后向張某支付了2020年3月3日至3月16日期間超過一個工資支付周期的生活費。張某認(rèn)為該行為違法，遂向勞動人事爭議仲裁委員會(以下簡稱仲裁委員會)申請仲裁。

申請人請求

裁決商業(yè)公司支付2020年3月3日至3月16日期間工資差額4800元。

處理結(jié)果

仲裁委員會裁決駁回張某的仲裁請求。

案例分析

本案的爭議焦點是新冠肺炎疫情期間，張某以處于居家觀察期為由拒絕提供正常勞動應(yīng)如何認(rèn)定。

(以下簡稱《傳染病防治法》)第三十九條規(guī)定：“醫(yī)療機構(gòu)發(fā)現(xiàn)甲類傳染病時，應(yīng)當(dāng)及時采取下列措施：(一)對病人、病原攜帶者，予以隔離治療,隔離期限根據(jù)醫(yī)學(xué)檢查結(jié)果確定;(二)對疑似病人，確診前在指定場所單獨隔離治療;(三)對醫(yī)療機構(gòu)內(nèi)的病人、病原攜帶者、疑似病人的密切接觸者，在指定場所進行醫(yī)學(xué)觀察和采取其他必要的預(yù)防措施。”第四十一條規(guī)定：“對已經(jīng)發(fā)生甲類傳染病病例的場所或者該場所內(nèi)的特定區(qū)域的人員，所在地的縣級以上地方人民政府可以實施隔離措施……被隔離人員有工作單位的,所在單位不得停止支付其隔離期間的工作報酬。”人力資源社會保障部辦公廳(人社廳明電〔2020〕5號)第一條規(guī)定：“對新型冠狀病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接觸者在其隔離治療期間或醫(yī)學(xué)觀察期間以及因政府實施隔離措施或采取其他緊急措施導(dǎo)致不能提供正常勞動的企業(yè)職工，企業(yè)應(yīng)當(dāng)支付職工在此期間的工作報酬。"人力資源社會保障部、最高人民法院等七部門《關(guān)于妥善處置涉疫情勞動關(guān)系有關(guān)問題的意見》(人社部發(fā)〔2020〕17號)規(guī)定：“對不屬于被依法隔離情形但屬于因政府依法采取停工停業(yè)、封鎖疫區(qū)等緊急措施情形,導(dǎo)致企業(yè)延遲復(fù)工或勞動者不能返崗的，區(qū)分不同情況處理。……三是對企業(yè)未復(fù)工或者企業(yè)復(fù)工但勞動者未返崗且不能通過其他方式提供正常勞動的，企業(yè)參照國家關(guān)于停工停產(chǎn)期間工資支付相關(guān)規(guī)定與勞動者協(xié)商，在一個工資支付周期內(nèi)的，按照勞動合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)支付工資;超過一個工資支付周期的，由企業(yè)發(fā)放生活費，生活費標(biāo)準(zhǔn)按地方有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。”從上述條款可知，關(guān)于新冠肺炎疫情期間勞動者依法隔離的情形有明確規(guī)定：一是醫(yī)療機構(gòu)對確診的新型冠狀病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接觸者可予以隔離治療或醫(yī)學(xué)觀察;二是所在地的縣級以上地方人民政府，根據(jù)法律規(guī)定可采取隔離措施。此外，企業(yè)對超過一個工資支付周期不能提供正常勞動的職工發(fā)放生活費應(yīng)與勞動者協(xié)商，但并未規(guī)定必須達成一致方可發(fā)放生活費。

本案中，張某不屬于需隔離治療或醫(yī)學(xué)觀察的三類人，其所在地區(qū)的縣級以上地方人民政府亦未對新冠肺炎確診病例密切接觸者所在小區(qū)人員采取隔離措施，要求張某居家觀察系物業(yè)公司從小區(qū)管理角度采取的防范措施。故依照上述規(guī)定，張某不屬于因處于隔離治療期或醫(yī)學(xué)觀察期以及因政府實施隔離措施而不能提供正常勞動的情形。同時，該商業(yè)公司在向張某發(fā)放生活費之前與其進行了協(xié)商，對超過一個工資支付周期的，商業(yè)公司支付張某生活費并不違反相關(guān)規(guī)定，故依法駁回張某的仲裁請求。

典型意義

根據(jù)《傳染病防治法》規(guī)定，國家衛(wèi)生健康委已明確將此次新冠肺炎納入該法規(guī)定管理的乙類傳染病，并采取甲類傳染病預(yù)防、控制措施。在疫情期間，縣級以上地方人民政府根據(jù)疫情防控需要作出的疫區(qū)封鎖、交通檢疫、停工停業(yè)停課以及密切接觸者集中定點隔離等措施，均在法律授權(quán)范圍內(nèi)。勞動者在主張自己權(quán)益時應(yīng)嚴(yán)格依照相關(guān)規(guī)定，嚴(yán)格區(qū)分隔離治療期、醫(yī)學(xué)觀察期和居家觀察期的不同內(nèi)涵，避免“權(quán)利濫用"問題的發(fā)生。

案例3.新冠肺炎疫情期間，如何支付因工滯留湖北勞動者在企業(yè)停工停產(chǎn)期間的工資待遇

基本案情

李某系某直轄市某軟件公司工程師，2020年1月20日因客戶需求，軟件公司派李某赴湖北進行系統(tǒng)維護，后因疫情原因致其無法返回。2020年春節(jié)后，軟件公司因原料供應(yīng)中斷等原因停工停產(chǎn)。該公司認(rèn)為李某2020年3月14日至4月13日期間并未提供勞動，故根據(jù)停工停產(chǎn)有關(guān)規(guī)定向其支付了生活費。李某認(rèn)為其是因公司安排出差滯留湖北，應(yīng)按正常勞動支付工資,遂向勞動人事爭議仲裁委員會(以下簡稱仲裁委員會)申請仲裁。

申請人請求

裁決軟件公司按正常勞動支付2020年3月14日至4月13日期間工資差額。

處理結(jié)果

經(jīng)仲裁委員會調(diào)解，軟件公司向李某支付了2020年3月14日至4月13日期間的工資待遇差額。

案例分析

本案的爭議焦點是軟件公司因新冠肺炎疫情停工停產(chǎn)期間，李某因工滯留湖北，其工資待遇如何支付。

人力資源社會保障部、最高人民法院等七部門《關(guān)于妥善處置涉疫情勞動關(guān)系有關(guān)問題的意見》(人社部發(fā)〔2020〕17號)規(guī)定：“對不屬于被依法隔離情形但屬于因政府依法采取停工停業(yè)、封鎖疫區(qū)等緊急措施情形，導(dǎo)致企業(yè)延遲復(fù)工或勞動者不能返崗的，區(qū)分不同情況處理。……三是對企業(yè)未復(fù)工或者企業(yè)復(fù)工但勞動者未返崗且不能通過其他方式提供正常勞動的，企業(yè)參照國家關(guān)于停工停產(chǎn)期間工資支付相關(guān)規(guī)定與勞動者協(xié)商……”本案中，李某雖未返崗且不能通過其他方式提供正常勞動，但其系因用人單位安排出差而滯留湖北，其滯留行為是為完成用人單位所安排的工作內(nèi)容導(dǎo)致，應(yīng)視為提供了正常勞動，故李某在超過一個工資支付周期期間應(yīng)按正常勞動領(lǐng)取工資。

典型意義

在新冠肺炎疫情這一特殊情形下，在引導(dǎo)用人單位與勞動者共擔(dān)責(zé)任、共渡難關(guān)的同時，還要考慮勞動關(guān)系的人身從屬性、依附性特點，也即勞動者的勞動以用人單位安排為前提，如因工作原因?qū)е聹暨M而無法提供正常勞動的，要充分考慮無法提供勞動的“正當(dāng)性”，并與勞動者能夠提供正常勞動而未提供正常勞動的情形相區(qū)分。

案例4.如何理解“一個工資支付周期"，正確發(fā)放未及時返崗勞動者工資待遇

基本案情

丁某就職于某機械公司，勞動合同約定其月工資為6000元;機械公司于每月15日發(fā)放上月10日至本月9日的工資。2020年春節(jié)前，丁某返回外省家鄉(xiāng)過節(jié)。春節(jié)延長假期間，機械公司所屬地區(qū)人民政府發(fā)布通知，延遲復(fù)工時間至2月9日。2月底，機械公司復(fù)工復(fù)產(chǎn)，而丁某未能返崗或遠程辦公。機械公司線上發(fā)布通知，告知未返崗職工保留職位，將參照國家有關(guān)停工停產(chǎn)規(guī)定發(fā)放工資。丁某回復(fù)：“收到，謝謝公司理解。”機械公司正常發(fā)放了丁某1月1日至2月9日工資。但3月15日，丁某僅收到2月工資1540元。人事經(jīng)理解釋，因公司停工，2月9日停工后的第一個工資支付周期已經(jīng)結(jié)束，根據(jù)國家及所屬省有關(guān)規(guī)定，自2月10日起對未返崗職工發(fā)放生活費。丁某以公司未及時足額支付工資為由提出了解除勞動關(guān)系，并向勞動人事爭議仲裁委員會(以下簡稱仲裁委員會)申請仲裁。

申請人請求

裁決機械公司支付2月10日至3月9日的工資差額4460元和解除勞動合同的經(jīng)濟補償6000元。

處理結(jié)果

經(jīng)調(diào)解，機械公司當(dāng)庭支付丁某2020年2月10日至3月9日的工資待遇差額3227.8元。丁某撤回仲裁申請。

案例分析

本案的爭議焦點是如何理解“一個工資支付周期

《工資支付暫行規(guī)定》(勞部發(fā)〔1994〕489號)第十二條及人力資源社會保障部《關(guān)于妥善處理新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間勞動關(guān)系問題的通知》(人社廳明電〔2020〕5號)均涉及“一個工資支付周期"，該周期的性質(zhì)應(yīng)屬緩沖期，主要目的是體現(xiàn)風(fēng)險共擔(dān)和疫情期間對勞動者基本權(quán)益的保護，只有理解為一個時間長度，才符合相關(guān)規(guī)定的內(nèi)涵。如果將“超過一個工資支付周期"理解為“跨越當(dāng)前支付周期截止時間點"，則易引發(fā)用人單位停工時間相同，卻僅因工資支付周期起算時間不同，而承擔(dān)不同工資支付責(zé)任的問題。

本案中，機械公司實行按月支付工資的制度，工資支付周期為一個月。機械公司因疫情原因未復(fù)工，停工停產(chǎn)期間從2020年春節(jié)延長假期結(jié)束的次日(2月3日)起計算，2月底機械公司復(fù)工后丁某未返崗，經(jīng)雙方協(xié)商，丁某未返崗期間工資待通參照停工停產(chǎn)標(biāo)準(zhǔn)支付，未返崗期間與機械公司停工期間應(yīng)連續(xù)計算。因此，2020年2月3日至3月2日為丁某未返崗的第一個工資支付周期，2020年3月3日至3月9日則超過一個工資支付周期。故對于丁某2月10日至3月9日期間的工資待遇，應(yīng)采取分段核算的方法，扣減機械公司已支付金額后，機械公司應(yīng)支付工資待遇差額3227.8元(6000元÷21.75天X16天+1540元÷21.75天X5天-1540元)。經(jīng)向雙方釋明“一個工資支付周期"的內(nèi)涵，,機械公司當(dāng)庭支付丁某3227.8元工資待遇差額，雙方協(xié)商同意丁某回公司繼續(xù)工作，丁某也撤回了仲裁申請。

典型意義

新冠肺炎疫情期間，企業(yè)出現(xiàn)停工停產(chǎn)，勞動者也存在不能及時返崗的困難。準(zhǔn)確理解和適用“一個工資支付周期"，有利于疫情期間工資待遇支付標(biāo)準(zhǔn)的貫徹執(zhí)行，在保障勞動者疫情期間基本權(quán)益的同時，也有利于促使用人單位承擔(dān)起必要的社會責(zé)任，實現(xiàn)勞動關(guān)系雙方共擔(dān)風(fēng)險、共渡難關(guān)。需要注意的是，有關(guān)部門應(yīng)始終堅持協(xié)商和調(diào)解優(yōu)先的柔性爭議處理思路，發(fā)揮其當(dāng)事人主導(dǎo)、社會成本低、程序效率高的優(yōu)勢，力爭爭議處理的最佳社會效果和法律效果。

案例5.受疫情影響，用人單位部分停工停產(chǎn)的，能否按照停工停產(chǎn)規(guī)定支付工資待遇

基本案情

張某為某汽車公司客戶俱樂部員工，該公司業(yè)務(wù)涉及汽車零部件生產(chǎn)、汽車組裝和車輛銷售等工作。雙方簽訂的勞動合同約定張某月工資為8000元，汽車公司每月10日發(fā)放上月4日至本月3日工資。2月3日以后，汽車公司零部件生產(chǎn)、汽車組裝、車輛銷售部門陸續(xù)復(fù)工，但因新冠肺炎疫情防控要求客戶俱樂部暫時無法對外開放，導(dǎo)致客戶俱樂部未能同步復(fù)工復(fù)產(chǎn)，張某所在客戶俱樂部中的10余名勞動者均處于停工狀態(tài)。3月10日汽車公司按照勞動合同約定支付了張某2月工資，4月10日按照生活費標(biāo)準(zhǔn)支付了張某3月工資待遇。張某認(rèn)為汽車公司惡意以停工為由降低其工資待遇，遂向勞動人事爭議仲裁委員會(以下簡稱仲裁委員會)申請仲裁。

申請人請求

裁決汽車公司支付3月4日至4月3日工資差額6460元。

處理結(jié)果

仲裁委員會裁決駁回張某的仲裁請求。

案例分析

本案的爭議焦點是受疫情影響，汽車公司部分停工停產(chǎn)，能否按照停工停產(chǎn)規(guī)定支付張某工資待遇。

人力資源社會保障部《關(guān)于妥善處理新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間勞動關(guān)系問題的通知》(人社廳明電〔2020〕5號，以下簡稱5號文件)規(guī)定：“企業(yè)停工停產(chǎn)在一個工資支付周期內(nèi)的，企業(yè)應(yīng)按勞動合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)支付職工工資。超過一個工資支付周期的，若職工提供了正常勞動，企業(yè)支付給職工的工資不得低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)。職工沒有提供正常勞動的，企業(yè)應(yīng)當(dāng)發(fā)放生活費，生活費標(biāo)準(zhǔn)按各省、自治區(qū)、直轄市規(guī)定的辦法執(zhí)行。上述政策的制定參照了《工資支付暫行規(guī)定》(勞部發(fā)〔1994〕489號)第十二條，即“非因勞動者原因造成單位停工、停產(chǎn)在一個工資支付周期內(nèi)的，用人單位應(yīng)按勞動合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)支付勞動者工資。超過一個工資支付周期的，若勞動者提供了正常勞動，則支付給勞動者的勞動報酬不得低于當(dāng)?shù)氐淖畹凸べY標(biāo)準(zhǔn);若勞動者沒有提供正常勞動，應(yīng)按國家有關(guān)規(guī)定辦理。”可見，上述規(guī)定只對用人單位停工停產(chǎn)期間勞動者能夠提供正常勞動和無法提供正常勞動分別予以明確，但并未將適用條件限于用人單位的全部停工停產(chǎn)。本案中，盡管汽車公司的零部件制造等部門均已復(fù)工，但因各部門工作具有相對獨立性，其所依賴的復(fù)工條件并不相同，張某認(rèn)為汽車公司惡意以客戶俱樂部停工為由降低其工資待遇，事實依據(jù)不足。

經(jīng)查，汽車公司部分停工的安排并非針對張某一人，而是無差別地適用于客戶俱樂部的10余名勞動者。因此，仲裁委員會對張某關(guān)于汽車公司安排部分停工存在主觀惡意的主張不予采信,該公司安排張某所在部門停工，并適用5號文件規(guī)定支付張某工資待遇，并無不當(dāng)，故依法駁回張某的仲裁請求。

典型意義

新冠肺炎疫情影響了用人單位生產(chǎn)經(jīng)營和勞動者正常勞動。在這種情況下，用人單位通過短期停工停產(chǎn)發(fā)放生活費的方式,較因客觀情況與勞動者解除勞動合同并支付補償?shù)奶幚矸绞?，既降低了成本，維護了勞動關(guān)系穩(wěn)定，也為下一步復(fù)工復(fù)產(chǎn)提供了人力資源保障，因此，是一種擇優(yōu)選擇;而從勞動者角度，雖然一定時期內(nèi)的收入下降，但減輕了用人單位壓力，讓其能夠渡過難關(guān)，穩(wěn)定了自身的就業(yè)崗位，雙方各得其利。這種利益的平衡和兼顧，正是疫情影響下構(gòu)建和諧勞動關(guān)系的內(nèi)在要求，也是仲裁和司法實務(wù)中，維護停工停產(chǎn)勞動者合法權(quán)益，尊重和保障用人單位用工自主權(quán)的依據(jù)。

案例6.受疫情影響延遲復(fù)工復(fù)產(chǎn)期間，用人單位是否有權(quán)單方面安排勞動者休帶薪年休假

基本案情

李某在某餐飲公司擔(dān)任廚師，月工資為8000元，2019年開始李某可以享受每年5天帶薪年休假，其書面提出要求跨年休假并征得餐飲公司同意。2020年2月3日，當(dāng)?shù)厥姓笕兴蟹巧婕耙咔榉揽仄髽I(yè)延遲復(fù)工復(fù)產(chǎn)至2月17日。餐飲公司即通知李某延遲復(fù)工，并要求李某2月3日至14日期間休完2019、2020年度的帶薪年休假。李某表示不同意，餐飲公司要求李某服從安排并支付了李某2月3日至14日期間工資。3月9日，餐飲公司復(fù)工復(fù)產(chǎn)后.，因李某多次曠工，餐飲公司與其解除勞動合同。李某提出餐飲公司未征得本人同意就安排休假不合法，該期間工資應(yīng)當(dāng)視為停工停產(chǎn)期間工資，并要求支付2019、2020年度未休年休假工資報酬，餐飲公司拒絕。李某遂向勞動人事爭議仲裁委員會(以下簡稱仲裁委員會)申請仲裁。

申請人請求

裁決餐飲公司支付2019、2020年度未休帶薪年休假工資6620.69元(8000元/21.75天X6天X300%)。

處理結(jié)果

仲裁委員會裁決駁回李某的仲裁請求。

案例分析

本案的爭議焦點是餐飲公司未經(jīng)李某同意安排其在延遲復(fù)工復(fù)產(chǎn)期間休帶薪年休假是否合法。

《職工帶薪年休假條例》第五條第一款規(guī)定：“單位根據(jù)生產(chǎn)、工作的具體情況，并考慮職工本人意愿，統(tǒng)籌安排職工年休.假。”《企業(yè)職工帶薪年休假實施辦法》第九條規(guī)定：“用人單位根據(jù)生產(chǎn)、工作的具體情況，并考慮職工本人意愿，統(tǒng)籌安排年休假。”人力資源社會保障部等四部門《關(guān)于做好新型冠狀病毒感染肺炎疫情防控期間穩(wěn)定勞動關(guān)系支持企業(yè)復(fù)工復(fù)產(chǎn)的意見》(人社部發(fā)〔2020〕8號，以下簡稱8號文件)規(guī)定：“對不具備遠程辦公條件的企業(yè)，與職工協(xié)商優(yōu)先使用帶薪年休假、企業(yè)自設(shè)福利假等各類假"。從上述條款可知，用人單位有權(quán)統(tǒng)籌安排勞動者帶薪年休假，與勞動者協(xié)商是用人單位需履行的程序，但并未要求“必須協(xié)商一致”。無論勞動者是否同意，企業(yè)都可以在履行協(xié)商程序后統(tǒng)籌安排帶薪年休假。

本案中，餐飲公司在市政府要求延遲復(fù)工復(fù)產(chǎn)期間，主動與李某溝通后安排李某休帶薪年休假符合法律和政策規(guī)定，而且李某2月3日至14日期間已依法享受2019、2020年度帶薪年休假并獲得相應(yīng)的工資。李某要求餐飲公司支付2019、2020年度未休帶薪年休假工資無事實依據(jù)，故依法駁回李某的仲裁請求。

典型意義

8號文件明確引導(dǎo)企業(yè)與勞動者優(yōu)先使用帶薪年休假、企業(yè)自設(shè)福利假等各類假，把新冠肺炎疫情對企業(yè)經(jīng)營和勞動者收入損失降到最低。安排勞動者在延遲復(fù)工復(fù)產(chǎn)期間優(yōu)先使用帶薪年休假時，企業(yè)應(yīng)當(dāng)盡量考慮勞動者實際情況，依法履行協(xié)商程序，并依法支付帶薪年休假工資;勞動者應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確理解法律和政策規(guī)定，積極接受用人單位安排。

案例7.員工借出企業(yè)無法繼續(xù)履行協(xié)議，“共享用工"如何處理

基本案情

張某為某餐飲公司服務(wù)員，雙方簽訂有勞動合同。2020年春節(jié)期間，因新冠肺炎疫情影響，餐飲公司停止?fàn)I業(yè)，多名員工滯留當(dāng)?shù)?。而某電商公司則業(yè)務(wù)量持續(xù)暴發(fā)增長，送貨、揀貨等崗位人員緊缺。電商公司遂與餐飲公司簽訂了“共享用工協(xié)議",約定張某自2020年2月3日至5月4日借用到電商公司從事揀貨員崗位工作，每月電商公司將工資交由餐飲公司后，由餐飲公司支付張某。張某同意臨時到電商公司工作，并經(jīng)該公司培訓(xùn)后上崗。然而，餐飲公司于3月20日依法宣告破產(chǎn)，并通知張某雙方勞動合同終止，同時告知電商公司將無法履行共享用工協(xié)議。電商公司仍安排張某工作并支付工資。4月16日，張某向勞動人事爭議仲裁委員會(以下簡稱仲裁委員會)申請仲裁。

申請人請求

裁決確認(rèn)與電商公司自2020年2月3日至4月16日存在勞動關(guān)系。

處理結(jié)果

經(jīng)仲裁委員會庭前調(diào)解，電商公司認(rèn)可與張某自2020年3月20日起存在勞動關(guān)系，雙方簽訂了2020年3月20日至2021年3月19日的勞動合同，張某撤回了仲裁申請。

案例分析

本案的爭議焦點是員工借出企業(yè)無法繼續(xù)履行共享用工協(xié)議，借入企業(yè)繼續(xù)用工的，雙方是否建立勞動關(guān)系。

“共享用工”是指員工富余企業(yè)將與之建立勞動關(guān)系的員工借調(diào)至缺工企業(yè)工作，員工與借出企業(yè)的勞動關(guān)系不發(fā)生改變，借入企業(yè)與借出企業(yè)簽訂協(xié)議明確雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系?！蛾P(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》(勞部發(fā)〔1995〕309號)第/條規(guī)定：“用人單位應(yīng)與其長期被外單位借用的人員、帶薪上學(xué)人員以及其他非在崗但仍保持勞動關(guān)系的人員簽訂勞動合同，但在外借和上學(xué)期間，勞動合同中的某些相關(guān)條款經(jīng)雙方協(xié)商可以變更。"因此，我國勞動法并不禁止用人單位之間對勞動者的借用。

《中華人民共和國勞動合同法》第四十四條規(guī)定：“有下列情形之一的，勞動合同終止：……(四)用人單位依法宣告破產(chǎn)的"。因“共享用工協(xié)議"的履行以勞動者與借出企業(yè)勞動關(guān)系的存在為前提，“共享用工"的用工模式自借出企業(yè)宣告破產(chǎn)時被打破。借入企業(yè)明知勞動者與借出企業(yè)勞動關(guān)系終止的情況下繼續(xù)用工，應(yīng)根據(jù)有關(guān)法律和政策規(guī)定建立勞動關(guān)系。

本案中，餐飲公司與電商公司簽訂并履行了“共享用工協(xié)議”，張某同意被借用到電商公司工作，應(yīng)認(rèn)定餐飲公司與張某口頭變更了勞動合同中工作地點、工作內(nèi)容等事項。因餐飲公司于2020年3月20日宣告破產(chǎn)，張某與餐飲公司勞動合同終止，電商公司與餐飲公司原有的權(quán)利義務(wù)不再存在。而電商公司明知餐飲公司宣告破產(chǎn)，雙方共享協(xié)議無法履行，仍然安排張某從事業(yè)務(wù)工作，對其進行勞動管理并發(fā)放勞動報酬，符合原勞動和社會保障部《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》(勞社部發(fā)〔2005〕12號)規(guī)定，張某與電商公司自2020年3月20日確立勞動關(guān)系。

庭前調(diào)解階段，電商公司表示因張某工作表現(xiàn)良好，公司正在研究是否正式聘用，希望暫緩開庭。仲裁委員會告知張某后,張某考慮工作機會難得，且工作地點等條件十分便利，同意暫不開庭，愿意等待電商公司決議。最終，雙方庭前和解，并簽訂了自2020年3月20日至2021年3月19日的勞動合同，張某撤回了仲裁申請。

典型意義

“共享用工"是借出企業(yè)與借入企業(yè)之間自行調(diào)配人力資源、解決特殊時期用工問題的應(yīng)急措施。其本質(zhì)是企業(yè)在不同行業(yè)之間短期調(diào)配人力資源，以應(yīng)對各行業(yè)因淡旺季或特殊事件帶來的人力資源需求差異，從而實現(xiàn)各方受益。借出和借入員工是企業(yè)之間行為，可以通過簽訂民事協(xié)議明確雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系。“共享用工”屬于特殊情況下的靈活用工方式，在法律主體認(rèn)定、勞動報酬支付、社會保險繳納等方面還存在制度盲點，但需要明確的是，借出企業(yè)不得以營利為目的借出員工，也不得以“共享用工"之名，進行違法勞務(wù)派遣，或誘導(dǎo)勞動者注冊個體工商戶以規(guī)避用工責(zé)任。此外，勞動者在企業(yè)停工停產(chǎn)等特殊情況下，自主選擇為其他企業(yè)提供勞動，不屬于“共享用工"，應(yīng)根據(jù)相關(guān)法律和政策認(rèn)定是否建立“雙重勞動關(guān)系”。

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