2013年一級建造師《法規(guī)》重點(diǎn)內(nèi)容解析(109)
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四、合同權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)移
(一)合同權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)移的概念
合同權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)移是指合同當(dāng)事人一方將其合同權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三方，由該第三方繼受這些權(quán)利義務(wù)。
合同權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)移包括了全部轉(zhuǎn)移和部分轉(zhuǎn)移。全部轉(zhuǎn)移指合同當(dāng)事人原來一方將其權(quán)利義務(wù)全部轉(zhuǎn)移給第三人。部分轉(zhuǎn)移指合同當(dāng)事人原來一方將其權(quán)利義務(wù)的一部分轉(zhuǎn)移給第三人;此時轉(zhuǎn)讓人和承受人應(yīng)約定各自分得的債權(quán)債務(wù)的份額和性質(zhì)，若沒有約定或者約定不明，應(yīng)視為連帶之債。
(二)債權(quán)債務(wù)的概括轉(zhuǎn)移的條件
1.轉(zhuǎn)讓人與承受人達(dá)成合同轉(zhuǎn)讓協(xié)議
這是債權(quán)債務(wù)的概括轉(zhuǎn)移的關(guān)鍵。如果承受人不接受該債權(quán)債務(wù)，則無法發(fā)生債權(quán)債務(wù)的轉(zhuǎn)移。
2.原合同必須有效
原合同無效不能產(chǎn)生法律效力，更不能轉(zhuǎn)讓。
3.原合同為雙務(wù)合同
只有雙務(wù)合同才可能將債權(quán)債務(wù)一并轉(zhuǎn)移，否則只能為債權(quán)讓與或者是債務(wù)承擔(dān)。
4.符合法定的程序
《合同法》第88條規(guī)定：“當(dāng)事人一方經(jīng)對方同意，可以將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人�！笨梢�，經(jīng)對方同意是概括轉(zhuǎn)讓的一個必要條件。因?yàn)楦爬ㄞD(zhuǎn)讓包含了債務(wù)轉(zhuǎn)移，而債務(wù)轉(zhuǎn)移要征得債權(quán)人的同意。
《合同法》第89條規(guī)定：“權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓的，適用本法第79條、第81條至第83條，第85條至第87條的規(guī)定�！边@些條款涉及到概括轉(zhuǎn)移的效力，上文都有敘述，此處就不再對這些條款進(jìn)行解釋了。
[重點(diǎn)解析]此處用的詞是“經(jīng)對方同意”，因?yàn)檫@里包含了債務(wù)的轉(zhuǎn)移，而債務(wù)的轉(zhuǎn)移是需要經(jīng)過債權(quán)人同意的。
(三)企業(yè)的合并與分立涉及權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)移
企業(yè)合并指兩個或者兩個以上企業(yè)合并為一個企業(yè)。企業(yè)分立則指一個企業(yè)分立為兩個及兩個以上企業(yè)。
企業(yè)合并或者分立均可能出現(xiàn)某個企業(yè)被注銷(被終止主體資格)的情況，那么該被注銷的企業(yè)在合并或者分立之前所訂立的合同權(quán)利義務(wù)如何處置呢?就此，《民法通則》第44條第2款規(guī)定：“企業(yè)法人分立、合并，它的權(quán)利和義務(wù)由變更后的法人享有和承擔(dān)�！薄逗贤ā返�90條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)�！�
企業(yè)合并或者分立，原企業(yè)的合同權(quán)利義務(wù)將全部轉(zhuǎn)移給新企業(yè)，這屬于法定的權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)移，因此，不需要取得合同相對人的同意。
[重點(diǎn)解析]
1.結(jié)合前面學(xué)習(xí)的關(guān)于連帶責(zé)任的內(nèi)容，注意掌握“連帶債權(quán)”和“連帶債務(wù)”的規(guī)定。
2.舉例說明：
甲公司與乙公司簽訂合同后分立，變成了丙、丁兩個公司。那么，這兩個公司中的任何一個都有權(quán)利向乙公司主張原甲公司的全部權(quán)利，然后按照原甲公司分立協(xié)議進(jìn)行分配。同時，任何一個公司都有義務(wù)承擔(dān)甲公司對乙公司的全部債務(wù)，其多承擔(dān)的部分可以根據(jù)分立協(xié)議向另一個公司追償。
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