2013年三級理財規(guī)劃師重點精講：商標(biāo)專用權(quán)

　　商標(biāo)權(quán)是指商標(biāo)注冊人對其已注冊商標(biāo)依法享有的權(quán)利。

　　1)商標(biāo)

　　商標(biāo)是商品和商業(yè)服務(wù)的標(biāo)記，它一般用文字、圖形、符號或者用文字和圖形的組合來表示，并且將其置于商品表面、商品的包裝或者服務(wù)的場所中。商標(biāo)通常分為以下幾類：商品商標(biāo)是最常見的商標(biāo)，生產(chǎn)經(jīng)營者在生產(chǎn)、制造、加工、揀選或經(jīng)銷的有形商品上使用的標(biāo)記，又分為制造商標(biāo)、銷售商標(biāo);服務(wù)商標(biāo)是用以標(biāo)示和區(qū)別無形商品即服務(wù)、勞務(wù)，適用這種商標(biāo)的多為從事餐飲、賓館等服務(wù)的經(jīng)營者。如無特別規(guī)定，商標(biāo)法關(guān)于商品商標(biāo)的規(guī)定，適用于服務(wù)商標(biāo);集體商標(biāo)是以團體、協(xié)會、其他組織名義注冊，供其組織成員在商事活動中使用，以表明其組織成員資格的標(biāo)志;證明商標(biāo)是由對某種商品、服務(wù)具有監(jiān)督能力的組織所控制，而由該組織以外的人使用于其商品、服務(wù)上，用以證明該商品、服務(wù)的特定品質(zhì)的標(biāo)志。

　　2)注冊商標(biāo)

　　現(xiàn)行《商標(biāo)法》規(guī)定，經(jīng)商標(biāo)局核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)為注冊商標(biāo)，商標(biāo)注冊人享有商標(biāo)專用權(quán)，受法律保護，使用注冊商標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“注冊商標(biāo)”或者注冊標(biāo)記。

　　我國實行自愿注冊原則，未注冊商標(biāo)可以使用但不受法律保護。為了加強與國計民生休戚相關(guān)的少數(shù)商品商標(biāo)的管理，我國對這些商品商標(biāo)實行強制注冊。未經(jīng)核準(zhǔn)注冊的，不得在市場銷售。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，目前，人用藥品和煙草制品必須使用注冊商標(biāo)。而且對必須注冊的商標(biāo)，未注冊就生產(chǎn)銷售的，工商行政管理機關(guān)有權(quán)禁止其商品銷售和廣告宣傳，封存或者收繳其商標(biāo)標(biāo)識，并可根據(jù)情節(jié)處以非法經(jīng)營額10%以下的罰款。

　　3)商標(biāo)權(quán)的主體

　　商標(biāo)權(quán)的主體即商標(biāo)權(quán)人，是指可以申請商標(biāo)注冊并享有商標(biāo)權(quán)的人。在我國，商標(biāo)注冊申請者必須是依法登記并能獨立承擔(dān)經(jīng)濟責(zé)任的企業(yè)、個體工商業(yè)者、具有法人資格的事業(yè)單位，以及符合規(guī)定的外國人或者外國企業(yè)。根據(jù)《商標(biāo)法》的規(guī)定，企業(yè)、事業(yè)單位和個體工商業(yè)者，對其生產(chǎn)、制造、加工、揀選或者經(jīng)銷的商品，需要取得商標(biāo)專用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)向商標(biāo)局申請商品商標(biāo)注冊;對其提供的服務(wù)項目、需要取得商標(biāo)專用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)向商標(biāo)局申請服務(wù)商標(biāo)注冊。外國人或者外國企業(yè)在中國申請商標(biāo)注冊的，應(yīng)當(dāng)按其所屬國和中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約辦理，或者按對等原則辦理。

　　4)商標(biāo)權(quán)的客體

　　商標(biāo)權(quán)的客體是指注冊商標(biāo)，包括商標(biāo)使用的文字、圖形或者其組合。注冊商標(biāo)必須具備法定的條件：①必須具備法律規(guī)定的構(gòu)成要素，即由文字、圖形或者文字與圖形共同構(gòu)成;②商標(biāo)設(shè)計必須具備顯著標(biāo)志，便于識別;③商標(biāo)使用的不是法律禁用的文字、圖形。

　　同時，根據(jù)我國《商標(biāo)法》及其實施細(xì)則的規(guī)定，商標(biāo)不得使用下列文字、圖形：同中華人民共和國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗、勛章相同或者近似的;同外國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗相同或者近似的;同政府問國際組織的旗幟、徽記、名稱相同或者近似的;同“紅十字”、 “紅新月”的標(biāo)志、名稱相同或者近似的;本商品的通用名稱和圖形;直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點的：帶有民族歧視性的;夸大宣傳并帶有欺騙性的;有害于社會主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的;縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名，不得作為商標(biāo)。但是，地名具有其他含義的除外，已經(jīng)核準(zhǔn)注冊的使用地名的商標(biāo)繼續(xù)有效。如“味精”牌掛面.“葡萄’’酒和“桔子”糖等都是本行業(yè)通用的商品名稱，也不能做商標(biāo);“健康”牌香煙，是夸大宣傳并有欺騙性的也不能做商標(biāo)。

　　5)商標(biāo)權(quán)的內(nèi)容

　　商標(biāo)權(quán)的內(nèi)容是指商標(biāo)權(quán)人依法享有的權(quán)利和應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的義務(wù)。

　?、偕虡?biāo)權(quán)人的權(quán)利。

　　a)獨占使用權(quán)。

　　即商標(biāo)一經(jīng)核準(zhǔn)注冊，商標(biāo)權(quán)人即享有在注冊商標(biāo)的范圍內(nèi)完全獨占使用其商標(biāo)的權(quán)利。他人未經(jīng)許可不得在同一種商品或者類似商品上使用該注冊商標(biāo)或相近似的商標(biāo)。

　　b)轉(zhuǎn)讓權(quán)。

　　即商標(biāo)權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定將商標(biāo)權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人。商標(biāo)權(quán)轉(zhuǎn)讓后，原商標(biāo)注冊人的一切權(quán)利喪失，轉(zhuǎn)移給新的商標(biāo)權(quán)人。

　　c)許可權(quán)。

　　即商標(biāo)注冊人有權(quán)通過簽訂商標(biāo)使用許可合同，許可他人使用該注冊商標(biāo)。被許可人對注冊商標(biāo)僅享有使用權(quán)，商標(biāo)所有權(quán)仍屬原商標(biāo)注冊人。

　　d)商標(biāo)投資權(quán)。即商標(biāo)權(quán)人有權(quán)將其注冊商標(biāo)作價投資，投資作價由雙方協(xié)商議定。

　?、谏虡?biāo)權(quán)人的主要義務(wù)。

　　a)確保使用商標(biāo)的商品的質(zhì)量。

　　轉(zhuǎn)讓注冊商標(biāo)的，受讓人應(yīng)當(dāng)確保使用該注冊商標(biāo)的商品質(zhì)量;簽訂商標(biāo)使用許可合同的，許可人應(yīng)當(dāng)監(jiān)督被許可人使用其注冊商標(biāo)的商品質(zhì)量，被許可人應(yīng)當(dāng)保證使用該注冊商標(biāo)的商品質(zhì)量，并且必須在該商品上標(biāo)明被許可人的名稱和商品產(chǎn)地。

　　b)繳納規(guī)定的各項費用。

　　6)商標(biāo)權(quán)的保護期限和保護范圍。

　　注冊商標(biāo)的有效期為10年，自核準(zhǔn)注冊之日起計算。

　　有效期滿，需要繼續(xù)使用的，應(yīng)當(dāng)在期滿前6個月內(nèi)申請續(xù)展注冊;在此期間未能提出申請的，可以給予6個月的寬展期;寬展期滿仍未提出申請的，注銷其注冊商標(biāo)。

　　每次續(xù)展注冊的有效期為10年，續(xù)展期滿后仍可續(xù)展。續(xù)展注冊經(jīng)核準(zhǔn)后，予以公告。

　　商標(biāo)權(quán)的保護范圍，以核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)和核定使用的商品為限。違約責(zé)任的承擔(dān)方式

　　違約責(zé)任以合同有效成立為前提，若合同不成立、不生效、無效、被撤銷，縱使當(dāng)事人有過失，對方有損失，也不發(fā)生違約責(zé)任，應(yīng)為締約過失責(zé)任。

　　違約責(zé)任的構(gòu)成要件有兩個：

　　其一，違約行為。是指合同當(dāng)事人不履行或者不適當(dāng)履行合同義務(wù)的客觀事實。違約行為的發(fā)生以合同關(guān)系存在為前提。違約行為是構(gòu)成違約責(zé)任的首要條件。無違約行為即無違約責(zé)任。

　　違約行為形態(tài)，是根據(jù)違約行為違反合同義務(wù)的性質(zhì)、特點，對違約行為所做的分類。一般而言，違約行為可以分為不履行、逾期履行、不適當(dāng)履行和受領(lǐng)遲延幾類。

　　其二，主觀過錯。過錯是構(gòu)成違約責(zé)任的前提條件。我國《合同法》第一百零七條并未將過錯作為違約責(zé)任的構(gòu)成要件，實行嚴(yán)格責(zé)任原則，從而在一定程度上消除了關(guān)于違約責(zé)任歸責(zé)原則的爭論。所謂嚴(yán)格責(zé)任原則，是指一方當(dāng)事人不履行或者不適當(dāng)履行合同義務(wù)給另一方當(dāng)事人造成損害，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

　　承擔(dān)違約責(zé)任除了以賠償損失、實際履行等方式外，還有兩個比較常用的，一個是違約金。還有一個是定金。

　　(1)繼續(xù)履行

　　繼續(xù)履行也稱強制實際履行，是指違約方根據(jù)對方當(dāng)事人的請求繼續(xù)履行合同規(guī)定的義務(wù)的合同責(zé)任形式。繼續(xù)履行是一種獨立的合同責(zé)任形式，不同于一般意義上的合同履行。具體表現(xiàn)在：繼續(xù)履行以違約為前提;繼續(xù)履行體現(xiàn)了法的強制;繼續(xù)履行不依于其他責(zé)任形式。

　　繼續(xù)履行的內(nèi)容表現(xiàn)為按合同約定的標(biāo)的履行義務(wù)，這一點與一般履行并無不同。

　　繼續(xù)履行的適用，因債務(wù)性質(zhì)不同而不同：

　　對于金錢債務(wù)，無條件適用繼續(xù)履行。金錢債務(wù)只存在遲延履行，不存在履行不能，因此，應(yīng)無條件適用繼續(xù)履行的責(zé)任形式。

　　對于非金錢債務(wù)，有條件適用繼續(xù)履行。對非金錢債務(wù)，原則上可以請求繼續(xù)履行，但下列情形除外：①法律上或者事實上不能履行(履行不能);②債務(wù)的標(biāo)的不適用強制履行或者強制履行費用過高;③債權(quán)人在合理期限內(nèi)未請求履行(如季節(jié)性物品之供應(yīng))。

　　(2)采取補救措施

　　采取補救措施作為一種獨立的合同責(zé)任形式，是指矯正合同不適當(dāng)履行，使履行缺陷得以消除的具體措施。

　　關(guān)于采取補救措施的具體方式，我國相關(guān)法律做了如下規(guī)定：

　　1)《合同法》第一百一十一條規(guī)定為：修理、更換、重做、退貨、減少價款或者報酬等：

　　2)《消費者權(quán)益保護法》第四十四條規(guī)定為：修理、重做、更換、退貨、補足商品數(shù)量、退還貨款和服務(wù)費用、賠償損失：

　　3)《產(chǎn)品質(zhì)量法》第四十條規(guī)定為：修理、更換、退貨。

　　應(yīng)注意以下幾點：

　?、俨扇⊙a救措施的適用以合同對質(zhì)量不合格的合同責(zé)任沒有約定或者約定不明確.而依《合同法》第六十一條仍不能確定合同責(zé)任為前提。

　?、趹?yīng)以標(biāo)的物的性質(zhì)和損失大小為依據(jù)，確定與之相適應(yīng)的補救方式。

　?、凼芎Ψ綄ρa救措施享有選擇權(quán)，但選定的方式應(yīng)當(dāng)合理。

　　(3)賠償損失

　　賠償損失，在合同法上也稱違約損害賠償，是指違約方以支付金錢的方式彌補受害方因違約行為所減少的財產(chǎn)或者所喪失的利益的責(zé)任形式。

　　賠償損失是最重要的合同責(zé)任形式。

　?、谫r償損失是以支付金錢的方式彌補損失。

　?、圪r償損失是由違約方賠償受害方因違約所遭受的損失。首先，賠償損失是對違約所造成的損失的賠償，與違約行為無關(guān)的損失不在賠償之列。其次，賠償損失是對守約方所遭受損失的一種補償，而不是對違約行為的懲罰。

　?、苜r償損失責(zé)任具有一定的任意性。

　　賠償損失的確定方式有兩種：法定損害賠償和約定損害賠償

　　法定損害賠償是指由法律規(guī)定的，由違約方對受害方因違約而遭受的損失承擔(dān)的賠償責(zé)任。法定損害賠償遵循完全賠償原則和合理預(yù)見規(guī)則.

　　合理預(yù)見規(guī)則是限制包括現(xiàn)實財產(chǎn)損失和可得利益損失賠償總額的規(guī)則，不僅用以限制可得利益損失的賠償，合理預(yù)見規(guī)則不適用于約定損害賠償，是否預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到可能的損失，應(yīng)當(dāng)根據(jù)訂立合同時的事實或者情況加以判斷。

　　約定損害賠償，是指當(dāng)事人在訂立合同時，預(yù)先約定一方違約時應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的賠償金或約定損害賠償額的計算方法。它具有預(yù)定性、從屬性、附條件性。

　　(4)違約金

　　違約金是合同當(dāng)事人預(yù)定的，一方不履行合同或履行合同不符合約定條件時，應(yīng)給付另一方當(dāng)事人一定數(shù)額的貨幣。違約金的基本性質(zhì)是預(yù)定的賠償金。它是當(dāng)事人在違約事實發(fā)生以前確定的(一般在訂立合同時確定)。當(dāng)事人沒有約定違約金時，才適用賠償金。約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當(dāng)減少。

　　(5)定金

　　定金是指當(dāng)事人一方在合同未履行之前，在應(yīng)履行給付數(shù)額內(nèi)預(yù)先支付另一方一定數(shù)額金錢的擔(dān)保形式。與違約金是在違約發(fā)生之后的償付不同，定金是在合同履行之前的一種給付。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金一方不履行債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金;接受定金一方不履行債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。

　　定金具有預(yù)交違約金的性質(zhì)，當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的。如果二者并用，違約人會同時承擔(dān)兩種性質(zhì)相同的違約責(zé)任，產(chǎn)生不公平的后果。因此不能并用.而由被違約人擇其一適用。被違約人可以選擇對自己有利的責(zé)任形式。

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