二級建造師建設工程法規(guī)及相關知識(21)

　　2Z202033掌握可變更、可撤銷合同

　　二、導致合同變更與撤銷的原因

　　(一)重大誤解

　　(二)顯失公平

　　(三)因欺詐、脅迫而訂立的合同

　　(四)乘人之危而訂立的合同未損害國家利益。

　　重點解析：

　　1、對于上面這些構成可撤銷、可變更合同的條件需要牢牢掌握住，特別是要和構成合同無效的五種情形對比記憶。

　　2、注意請求的對象既可以是人民法院，也可以是仲裁機構。

　　(三)撤銷權的消滅

　　《合同法》第55條規(guī)定，“有下列情形之一的，撤銷權消滅：

　　1.具有撤銷權的當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權;

　　2.具有撤銷權的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權?！?/P>

　　重點解析：

　　1、導致撤銷權消滅的兩種情形應當掌握。

　　2、上文中的行使撤銷權的期限與本書中另一個撤銷權(即債權人撤銷債務人危害其債權的不當行使)是相同的，可以對比記憶。

　　2Z202034掌握效力待定合同

　　二、效力待定合同的類型及其處理

　　(一)限制民事行為能力人依法不能獨立簽訂的合同

　　若限制民事行為能力人未經(jīng)其法定代理人事先同意，獨立簽訂了其依法不能獨立簽訂的合同，則構成效力待定合同，但是純獲利益的合同除外。

　　此類效力待定合同須經(jīng)過限制民事行為能力人的法定代理人行使追認權予以追認后才有效。相對人可以催告法定代理人在一個月內(nèi)予以追認;法定代理人未作表示的，視為拒絕追認，合同沒有效力。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權利;撤銷應當以通知的方式作出。

　　重點解析：

　　1、限制民事行為能力人訂立的合同在以下三種情況下是有效的：

　　(1)經(jīng)過法定代理人追認

　　限制民事行為能力人包括十周歲以上的未成年人和不能完全辨認自己行為的精神病人。例如，某十二歲的小孩與別人簽訂了一個數(shù)額較大的合同，如果他的爸爸認為這個合同可以接受，承認了這個合同的效力，則這個合同有效。反之就無效。

　　(2)純獲利益的合同，如贈與合同

　　(3)與其年齡、智力、精神健康狀況相適應而訂立的合同

　　2、兩種不需經(jīng)法定代理人追認就有效的合同，應當牢牢掌握。

　　3、注意掌握相對人催告法定代理人追認的期限是1個月。

　　(二)無權代理人以被代理人名義訂立的合同

　　行為人沒有代理權、超越代理權或代理權終止后仍以被代理人的名義與相對人訂立合同，未經(jīng)代理人追認的，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔責任。

　　相對人可以催告被代理人在一個月內(nèi)予以追認;被代理人未作表示的，視為拒絕追認，合同沒有效力。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權利，撤銷應當以通知的方式作出。

　　重點解析：

　　1.注意掌握無權代理的三種情形，包括：沒有代理權、超越代理權或代理權終止。

　　2.表見代理具有以下特點：

　　(1)表見代理在性質(zhì)上屬于無權代理，但善意相對人有理由相信行為人有代理權。

　　(2)表見代理雖屬無權代理，但其后果卻是代理行為有效。

　　舉例說明表見代理：

　　某建筑公司沒有委托某甲去購買材料，有一天，某甲出差路過一個水泥廠，看到水泥的質(zhì)量很不錯，于是就代建筑公司與水泥廠簽訂了一份水泥供貨合同。如果水泥廠(即善意相對人)有正當理由相信行為人有代理權(當然，這事實上只能是誤會，因為某甲沒有代理權)，那么，該合同有效。合同有效就意味著水泥廠將水泥送到建筑公司后，建筑公司就必須將這批水泥買下來，如果不買將要承擔違約責任。

　　那么，大家可能會產(chǎn)生這樣的疑問：某甲是沒有代理權的呀，水泥廠怎么會有正當理由相信他有代理權哪?應該說，能讓水泥廠相信的途徑有很多，例如，該建筑公司曾經(jīng)委托某甲買材料，并且給了某甲一份委托書，但是，那次委托事項完成后，建筑公司疏于管理，一直沒有將委托書收回。而委托書上面也沒有注明失效日期。今天，某甲剛好將委托書派上用場，這樣，就可以認為水泥廠有足夠正當?shù)睦碛上嘈拍臣子写頇嗔恕?/P>

　　(三)越權訂立的合同

　　《合同法》第50條規(guī)定，“法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權限訂立的合同，除相對人知道或者應當知道其超越權限的以外，該代表行為有效?！?/P>

　　任何一個單位都有自己的組織結構，組織設計里面都包含組織權限分工。每個崗位都有自己的責任和權利。如果超越了自己的權力范圍而為民事行為，其行為就不是必然有效的行為了。這種行為是否有效，需要結合其他因素確定。

　　超越權限訂立的合同是否有效取決于相對人是否知道行為人超越權限。如果明知其超越權限還依然與之簽訂合同，合同就是無效的;如果不知道其越權而與之簽訂合同，則合同就是有效的。

　　重點解析：

　　法定代表人/負責人越權訂立的合同原則上按有效處理，但前提條件是相對人(即締約方)不知道其超越權限，即相對人是善意相對人。否則，相對人明知其越權仍與其簽訂合同的，合同無效。

　　我們在學習的時候，可以將此類效力待定的合同與表見代理相對比來理解。

　　是否屬于權限范圍合同是否已經(jīng)成立合同是否有效

　　表見代理訂立的合同否是是否

　　相對人有正當理由相信行為人有代理權相對人無正當理由相信行為人有代理權

　　越權訂立的合同

　　否是是否

　　相對人不知道行為人越權相對人知道行為人越權

　　(四)無處分權人所訂立合同

　　所有權人或法律授權的人才能對財產(chǎn)行使處分權，如財產(chǎn)的轉讓、贈與等。無處分權人只能對財產(chǎn)享有占有、使用權。無處分權人處分他人財產(chǎn)與相對人訂立的合同，經(jīng)權利人追認或者無權處分權人訂立合同后取得處分權的，該合同有效。無處分權人與相對人訂立的合同，若未獲追認或者無權處分人在訂立合同后未獲處分權，則該合同不生效。

　　重點解析：

　　注意掌握無處分權人訂立的合同，在兩種情況下有效：一是經(jīng)權利人追認;二是無處分權人訂立合同后取得處分權。例如，甲公司有一臺挖掘機，2005年5月8日被乙公司賣給了丙公司，約定2005年7月8日交貨。這就是無處分權人處分了別人的財產(chǎn)。此合同屬于效力待定的合同。如果在2005年6月8日，乙公司買下了甲公司的挖掘機，則原來簽訂的合同就是有效的合同了。也就是說，乙公司要在7月8日將此挖掘機交付給丙公司。

?2008年二級建造師執(zhí)業(yè)資格考試指導合格標準

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