2015年一建法規(guī)知識點：民事訴訟法

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一、民事訴訟的概念

（一）民事訴訟是以司法方式解決平等主體之間的糾紛，是由法院代表國家行使審判權解決民事爭議的方式。

（二）民事訴訟是解決民事糾紛的最終方式。

（三）民事訴訟適用于沒有仲裁協(xié)議的民事糾紛。

在民商事中有“或裁或審”制，如果選擇仲裁，就失去了提起訴訟的權利。這里的仲裁和勞動仲裁不同，勞動仲裁不適用《仲裁法》，如果對勞動仲裁結果不服，可以提起訴訟。

二、訴訟管轄

（一）管轄概念

管轄指各級法院之間和同級法院之間受理第一審民事案件的分工和權限。

（二）級別管轄

1.級別管轄是劃分上下級法院之間受理案件的分工

2.我國法院的級別

（1）基層人民法院

（2）中級人民法院

（3）高級人民法院

（4）最高級人民法院

3.每一級均受理一審民事案件

4.爭議標的金額的大小是確定級別管轄的重要依據

5.各地的標準不同

6.各級法院管轄的一審民事案件

（1）基層法院管轄第一審民事案件，法律另有規(guī)定除外。

（2）中級人民法院管轄下列第一審民事案件：

①重大涉外案件；

②在本轄區(qū)有重大影響的案件；

③最高人民法院確定由中級人民法院管轄的案件。

（3）高級人民法院管轄在本轄區(qū)有重大影響的第一審民事案件。

（4）最高人民法院管轄下列第一審民事案件：

①在全國有重大影響的案件；

②認為應當由本院審理的案件。

（三）地域管轄

1. 地域管轄是指按照各法院的轄區(qū)和民事案件的隸屬關系，同級法院受理第一審民事案件的分工和權限。

2.一般地域管轄

“原告就被告”原則，以被告住所地或經常居住地作為確定管轄的標準。

3.特殊地域管轄

（1）以被告所在地或合同履行地作為確定管轄的標準

合同的當事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄。

（2）建設工程施工合同糾紛以施工行為地為合同履行地。

4.專屬管轄

專屬管轄指法律規(guī)定某些特殊類型的案件專門由特定的法院管轄。

不動產糾紛的訴訟，由不動產所在地法院管轄。

施工合同和不動產是不一樣的，施工合同一般就是建設合同；不動產糾紛是建成的不動產發(fā)生的糾紛。

（四）移送管轄和指定管轄

1.移送管轄

人民法院發(fā)現(xiàn)受理的案件不屬于本院管轄，應當移送有管轄權的人民法院。

2.指定管轄

（1）有管轄權的人民法院由于特殊原因，不能行使管轄權的，由上級人民法院指定管轄。

（2）法院之間因管轄權爭議的，可雙方協(xié)商解決，協(xié)商不了的，報請共同上級人民法院指定管轄。

三、回避制度

（一）應回避的人員（5類）

1.審判人員

2.書記員

3.翻譯人員

4.鑒定人

5.勘驗人

（二）回避情形

1.是本案當事人或當事人、訴訟代理人的近親屬。

2.與本案有利害關系。

3.與當事人有其他關系，可能影響對案件的公正審理。

四、訴訟參加人

（一）當事人

當事人指原告與被告。

（二）訴訟代理人

1.法定訴訟代理人。

2.委托訴訟代理人。

（1）委托訴訟代理人可以是律師，也可以是當事人的近親屬，社會團體或個人。

（2）委托1～2人作為訴訟代理人。

（3）委托代理是基于委托合同和單方代理所產生的。

委托代理權可以因訴訟終結、當事人解除委托、代理人辭去委托、委托代理人死亡或喪失行為能力而消滅。

訴訟代理人代為承認、放棄、變更訴訟請求，進行和解，提出反訴或上訴，應有委托人的特別授權，“全權代理書”無效。

五、財產保全

（一）概念

財產保全遇到有關財產可能被轉移、隱藏、毀滅等情形從而將會造成對利害關系人權益的損害或可難使法院的判決難以執(zhí)行時，根據利害人或當事人的申請或法院的決定，對有關財產采取保護措施。

（二）種類

1.訴前財產保全：保全后15日內起訴。

訴前財產保全，是指在起訴前，人民法院根據利害關系人的申請，對被申請人的有關財產采取的強制措施。

采取訴前保全，須符合下列條件：

（1）必須是緊急情況，不立即采取財產保全將會使申請人的合法權益受到難以彌補的損害。

（2）必須由利害關系人向財產所在地的人民法院提出申請，法院不依職權主動采取財產保全措施。

（3）申請人必須提供擔保，否則，法院駁回申請。

人民法院接受申請后，必須在48小時內作出裁定。

2.訴訟財產保全

采取訴訟財產保全，應符合下列條件：

（1）可能因當事人一方的行為或者其他原因，使判決不能執(zhí)行或難以執(zhí)行的案件；

（2）須在訴訟過程中應當事人提出申請，或者必要時法院也可依職權作出；

（3）人民法院可以責令申請人提供擔保。

（三）財產保全的對象及范圍

1.財產保全限于請求的范圍或與本案有關的財物。

請求的范圍一般指保全的財產其價值與訴訟請求相當或與利害關系人的請求相當；與本案有關的財物一般指本案的標的物。

2.被申請人提供擔保的，法院應解除財產保全。

申請有錯誤的，申請人應當賠償被申請人因財產保全所遭受的損失。

（四）財產保全措施

查封、扣押、凍結或法律規(guī)定的其他方法。

六、先予執(zhí)行

（一）概念

法院在作出終審判決前，為解決權利人生活或生產經營的急需，根據當事人申請，依法裁定義務人預先履行義務的訴訟法律制度。

（二）適用范圍

1.追索贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、撫育費、撫恤金、醫(yī)療費用。

2.追索勞動報酬的。

3.因情況緊急需要先予執(zhí)行的。

（三）適用條件

1.當事人之間的權利義務關系明確。

2.申請人有實現(xiàn)權利的迫切需要，不先予執(zhí)行將嚴重影響申請人的生活或生產經營。

3.被申請人有履行能力的。

4.申請人向人民法院提出了申請，人民法院不得依職權適用。

5.在訴訟過程中，人民法院應在受理案件后，終審判決前的訴訟過程中采用。

（四）先予執(zhí)行的范圍

1.僅限于當事人訴訟請求的范圍。

2.以當事人的生活、生產經營急需為限。

（五）先予執(zhí)行的程序

1.申請

2.責令提供擔保

人民法院應據案件具體情況來決定是否要求申請人提供擔保。如果認為有必要讓申請人提供擔保，可以責令其提供；不提供的，駁回申請。

3.裁定

（六）錯誤的補救

1.應返還因先予執(zhí)行所取得的利益。

2.拒不返還的，由法院強制執(zhí)行。

3.被申請人因此遭受損失的，應受到賠償。

七、審判程序

（一）一審程序

1.起訴

起訴的條件有：

（1）原告是與本案有直接利害關系的公民、法人和其他組織。

（2）有明確的被告。

（3）有具體的訴訟請求、事實和理由。

（4）屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄的范圍。

2.審查與受理

7日內作出受理與否的決定

3.審查前的準備

4.開庭審理

（1）準備開庭

（2）法庭調查陳述

①當事人陳述；

②告知證人的權利義務，證人作證，宣讀未到庭的證人證言；

③出示書證、物證和視聽資料；

④宣讀鑒定結論；

⑤宣讀勘驗筆錄。

（3）法庭辯論

（4）合議庭評議和宣判。

制作判決書并公開宣判，告知當事人上訴的權利、期限和上訴的法院。

人民法院適用普通第一審程序審理案件的，應該在立案后6個月內審結，有特殊情況需延長的，由本院院長批準可延長6個月；需要再延長的，報請上級法院批準。

（二）二審程序

第二審程序并不是每一個民事案件的必經程序，如果當事人在案件一審過程中達成調解協(xié)議或者在上訴期內未提起上訴，一審法院的裁判就發(fā)生法律效力，第二審程序也因無當事人的上訴而無從發(fā)生，當事人的上訴是第二審程序發(fā)生的前提。

1.上訴的條件

（1）上訴人是第一審程序中的當事人

（2）上訴對象必須依法可以上訴的判決和裁定

（3）須在法定的上訴期限內提出

①判決的，在判決書送達之日起15日內。

②裁定的，在裁定書送達之日起10日內。

2.審理方式

（1）開庭審理

（2）徑行裁判

3.二審對案件的裁判

（1）維持原判決

（2）依法改判。適用法律錯誤，依法改判。

（3）發(fā)回重審。原判決違反法定程序。

（4）發(fā)回重審或查清事實后改判。認定事錯誤或不清，撤銷原判，發(fā)回原審法院重審或查清事實后改判。

4.二審裁判的法律效力

（1）當事人不得再行上訴。

（2）不得就同一訴訟標的，以同一事實和理由再行起訴。

（3）對具有給付內容的裁判具有強制執(zhí)行的效力。

（三）審判監(jiān)督程序（再審）

1.概念

審判監(jiān)督程序指由有審判監(jiān)督權的法定機關和人員提起，或由當事人申請，由人民法院對發(fā)生法律效力的判決、裁定、調解書再次審理的程序。

2.再審的提起

（1）人民法院提起再審。

（2）當事人申請再審。

當事人申請的，應在判決發(fā)生法律效力后兩年內提出。

（3）人民檢察院抗訴。

八、執(zhí)行程序與措施

審判程序與執(zhí)行程序是并列的獨立程序。審判程序是產生裁判書的過程，執(zhí)行程序是實現(xiàn)裁判書內容的過程。

（一）執(zhí)行的條件

1.執(zhí)行以生效法律文書為根據。

2.執(zhí)行根據必須具備給付內容。

3.執(zhí)行必須以負有義務的一方當事人無故拒不履行義務為前提。

（二）執(zhí)行根據

1.人民法院制作的發(fā)生法律效力的民事判決書、裁定書以及生效的調解書等；

2.人民法院作出的具有財產給付內容的發(fā)生法律效力的刑事判決書、裁定書；

3.仲裁機構制作的依法由人民法院執(zhí)行的仲裁裁決書、生效的仲裁調解書；

4.公證機關依法作出的賦予強制執(zhí)行效力的公證債權文書；

5.人民法院作出的先予執(zhí)行的裁定、執(zhí)行回轉的裁定以及承認并協(xié)助執(zhí)行外國判決、裁定或裁決的裁定；

6.我國行政機關作出的法律明確規(guī)定由人民法院執(zhí)行的行政決定。

（三）執(zhí)行案件的管轄

1.法院作出的具有財產給付內容的民事判決書、裁定書等，由第一審法院執(zhí)行。

2.其它法律文書，由被執(zhí)行人住所地或被執(zhí)行財產所在地人民法院執(zhí)行。

3.兩個以上人民法院都有執(zhí)行管轄權的，由最先接受申請的法院執(zhí)行。

（四）執(zhí)行程序

1.申請執(zhí)行

（1）雙方或一方當事人是公民的，申請執(zhí)行的期限為1年。

（2）雙方是法人或者其他組織的，申請執(zhí)行的期限為6個月。

（3）從文書規(guī)定履行期間的最后一日起計算，分期履行的，從規(guī)定的每次履行期間的最后一日起計算。

2.移交執(zhí)行

提交執(zhí)行的案件有三類：（1）判決、裁定具有交付贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、醫(yī)藥費等內容的案件；（2）具有財產執(zhí)行內容的刑事判決書；（3）審判人員認為涉及國家、集體或公民重大利益的案件。

（五）執(zhí)行中的其他特殊問題

1.委托執(zhí)行

委托執(zhí)行是指，被執(zhí)行人或被執(zhí)行的財產在外地的，負責執(zhí)行的人民法院可以委托當?shù)厝嗣穹ㄔ捍鸀閳?zhí)行，也可以直接到當?shù)貓?zhí)行。直接到當?shù)貓?zhí)行的，負責執(zhí)行的人民法院可以要求當?shù)厝嗣穹ㄔ簠f(xié)助執(zhí)行，當?shù)厝嗣穹ㄔ簯敻鶕髤f(xié)助執(zhí)行。

2.執(zhí)行異議

執(zhí)行異議是指，執(zhí)行過程中，案外人對執(zhí)行標的主張權利的，可以向執(zhí)行員提出異議的。對案外人提出的異議，執(zhí)行員應當按照法定程序進行審查。審查期間可以對財產采取查封、扣押、凍結等保全措施，但不得進行處分。經審查，異議不成立的，予以駁回；異議成立的，由院長批準中止執(zhí)行。如果發(fā)現(xiàn)判決、裁定確有錯誤，按照審判監(jiān)督程序處理。

3.執(zhí)行和解

執(zhí)行和解是指，在執(zhí)行中，雙方當事人自行和解達成協(xié)議的，執(zhí)行員應當將協(xié)議內容記人筆錄，由雙方當事人簽名或者蓋章。一方當事人不履行和解協(xié)議的，人民法院可以根據對方當事人的申請，恢復對原失效法律文書的執(zhí)行。

（六）執(zhí)行措施（10條）

1.查封、凍結、劃撥被執(zhí)行人的存款；

2.扣留、提取被執(zhí)行人的收人；

3.查封、扣押、拍賣、變賣被執(zhí)行人的財產；

4.對被執(zhí)行人及其住所或財產隱匿地進行搜查；

5.強制被執(zhí)行人交付法律文書指定的財物或票證；

6.強制被執(zhí)行人遷出房屋或退出土地；

7.強制被執(zhí)行人履行法律文書指定的行為；

8.辦理財產權證照轉移手續(xù)；

9.強制被執(zhí)行人支付遲延履行期間的債務利息或遲延履行金；

10.債權人可以隨時請求人民法院執(zhí)行。

（七）執(zhí)行中止

執(zhí)行中止即在執(zhí)行過程中，因發(fā)生特殊情況，需要暫時停止執(zhí)行程序。有下列情況之一的，人民法院應裁定中止執(zhí)行：申請人表示可以延期執(zhí)行的；案外人對執(zhí)行標的提出確有理由異議的；作為一方當事人的公民死亡，需要等待繼承人繼承權利或承擔義務的；作為一方當事人的法人或其他組織終止，尚未確定權利義務承受人的；人民法院認為應當中止執(zhí)行的其他情形如被執(zhí)行人確無財產可供執(zhí)行等。中止的情形消失后，恢復執(zhí)行。

（八）執(zhí)行終結

執(zhí)行終結即在執(zhí)行過程中，由于出現(xiàn)某些特殊情況，執(zhí)行工作無法繼續(xù)進行或沒有必要繼續(xù)進行時，結束執(zhí)行程序。有下列情況之一的，人民法院應當裁定終結執(zhí)行：申請人撤銷申請的；據以執(zhí)行的法律文書被撤銷的；作為被執(zhí)行人的公民死亡，無遺產可供執(zhí)行，又無義務承擔人的；追索贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、撫育費案件的權利人死亡的；作為被執(zhí)行人的公民因生活困難無力償還借款，無收入來源，又喪失勞動能力的；人民法院認為應當終結執(zhí)行的其他情形。

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