2013銀行從業(yè)考試公共基礎(chǔ)知識(shí)點(diǎn)：合同法律制度

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　　7.6 合同法律制度

　　7.6.1 合同的概念及特征

　　1.合同的概念

　　合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

　　2.合同的特征

　　(1)合同是一種民事法律行為;

　　(2)合同以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的;

　　(3)合同是雙方或者多方民事法律行為。

　　7.6.2 合同的訂立

　　1.訂立合同應(yīng)遵守的規(guī)定

　　根據(jù)《合同法》的相關(guān)規(guī)定，訂立合同應(yīng)當(dāng)遵守下列規(guī)定：

　　(1)訂立合同的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力和民事權(quán)利能力。

　　(2)訂立合同可根據(jù)雙方當(dāng)事人的意思，采取一定的形式，如書(shū)面形式、口頭形式或其他形式。

　　(3)合同的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)符合《合同法》的要求。

　　(4)當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)按照法定程序進(jìn)行，即采取要約承諾方式。

　　要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。

　　要約可以撤銷(xiāo)。撤銷(xiāo)要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。

　　有下列情形之一的，要約不得撤銷(xiāo)：①要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷(xiāo);②受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷(xiāo)的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。

　　有下列情形之一的，要約失效：①拒絕要約的通知到達(dá)要約人;②要約人依法撤銷(xiāo)要約;③承諾期限屆滿(mǎn)，受要約人未作出承諾;④受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。

　　承諾是受要約人同意要約的意思表示。承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可能通過(guò)行為作出承諾的除外。承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。

　　承諾生效時(shí)合同成立。承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。

　　2.合同成立的時(shí)間與地點(diǎn)

　　當(dāng)事人采用合同書(shū)形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立。當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書(shū)。簽訂確認(rèn)書(shū)時(shí)合同成立。承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營(yíng)業(yè)地為合同成立的地點(diǎn);沒(méi)有主營(yíng)業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。當(dāng)事人采用合同書(shū)形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。

　　7.6.3 合同的生效

　　1.合同生效的概念

　　合同生效是指依法訂立的合同在當(dāng)事人之間發(fā)生法律約束力。合同成立是合同生效的前提。

　　2.合同生效的要件

　　(1)當(dāng)事人必須具有相應(yīng)的民事行為能力;

　　(2)當(dāng)事人意思表示真實(shí);

　　(3)合同標(biāo)的合法，即當(dāng)事人簽訂的合同不違反法律和社會(huì)公共利益;

　　(4)合同標(biāo)的須確定和可能。

　　3.合同成立和生效的關(guān)系

　　合同成立是指合同訂立過(guò)程的結(jié)束。合同生效是指已經(jīng)成立的合同具有法律約束力。合同成立是合同生效的前提。

　　合同成立和生效的區(qū)別：

　　(1)構(gòu)成要件不同。雙方達(dá)成合意合同即成立，至于當(dāng)事人意思表示是否真實(shí)，則在所不問(wèn)。而合同生效的條件包括行為人具有相應(yīng)的民事行為能力、意思表示真實(shí)、不違反法律或者社會(huì)公共利益;適用于某些特殊合同生效的為特殊要件，具體又分為附生效條件和附生效期限的合同，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)生效的合同。

　　(2)性質(zhì)不同。合同成立主要是事實(shí)問(wèn)題。合同生效主要是法律評(píng)價(jià)問(wèn)題。

　　4.無(wú)效合同

　　無(wú)效合同是指合同雖然已經(jīng)成立，但因其欠缺法定有效要件，從法律上不予以承認(rèn)和保護(hù)的合同。

　　根據(jù)《合同法》第五十二條的規(guī)定，導(dǎo)致合同無(wú)效的原因包括：

　　(1) 一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益;

　　(2)惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益;

　　(3)以合法形式掩蓋非法目的;

　　(4)損害社會(huì)公共利益;

　　(5)違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

　　無(wú)效的合同自始沒(méi)有法律約束力。合同部分無(wú)效，不影響其他部分效力，其他部分仍然有效。

　　合同無(wú)效或者被撤銷(xiāo)后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還;不能返還或者沒(méi)有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過(guò)錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失，雙方都有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

　　當(dāng)事人惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益的，因此取得的財(cái)產(chǎn)收歸國(guó)家所有或者返還集體、第三人。

　　5.可撤銷(xiāo)的合同

　　可撤銷(xiāo)的合同是指當(dāng)事人在訂立合同后，基于法定的理由，向法院或仲裁機(jī)關(guān)請(qǐng)求消滅其效力的合同。

　　可撤銷(xiāo)合同的類(lèi)型：

　　(1)因重大誤解訂立的合同。重大誤解是指當(dāng)事人為意思表示時(shí)，因自己的過(guò)失導(dǎo)致對(duì)涉及合同法律效果的重大事項(xiàng)發(fā)生認(rèn)識(shí)上的顯著錯(cuò)誤，而使自己遭受重大不利的法律事實(shí)。

　　(2)顯失公平的合同。顯失公平的合同是指一方當(dāng)事人在緊迫或缺乏經(jīng)驗(yàn)的情況下而訂立的明顯對(duì)自己有重大不利的合同。

　　(3)因欺詐而訂立的合同。欺詐，是指一方當(dāng)事人故意編造虛假或歪曲的事實(shí)，或故意隱匿事實(shí)真相，誘使對(duì)方當(dāng)事人作出錯(cuò)誤意思表示的行為。

　　(4)因脅迫而訂立的合同。脅迫，是指一方當(dāng)事人采用違法手段，威脅對(duì)方與自己訂立合同。

　　(5)乘人之危的合同。乘人之危是指行為人利用對(duì)方當(dāng)事人的急迫需求或危難處境，迫使對(duì)方違背自己的真實(shí)意思與其訂立合同。

　　對(duì)于可撤銷(xiāo)的合同，有變更和撤銷(xiāo)兩種救濟(jì)方法。當(dāng)事人請(qǐng)求變更的，法院或仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷(xiāo)。當(dāng)事人請(qǐng)求撤銷(xiāo)的，人民法院可以變更，這體現(xiàn)了合同法盡量促成交易的理念。

　　6.效力未定的合同

　　效力未定的合同是指合同訂立后尚未生效，須權(quán)利人追認(rèn)才能生效的合同。

　　7.6.4 合同的履行

　　1.合同履行的原則

　　(1)實(shí)際履行原則

　　(2)全面履行原則

　　(3)協(xié)作履行原則

　　協(xié)作履行原則是指當(dāng)事人不僅適當(dāng)履行自己的合同債務(wù)，而且應(yīng)基于誠(chéng)實(shí)信用原則的要求協(xié)助對(duì)方當(dāng)事人履行其債務(wù)的履行原履。

　　(4)誠(chéng)實(shí)信用原則

　　(5)情勢(shì)變更原則

　　情勢(shì)變更是指在合同有效成立后和履行過(guò)程中，因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的原因而使合同成立的基礎(chǔ)發(fā)生變化，如繼續(xù)履行合同將會(huì)造成顯失公平的后果。在這種情況下，允許當(dāng)事人變更合同的內(nèi)容或者解除合同，以消除不公平的后果。

　　2.合同履行中的抗辯權(quán)

　　抗辯權(quán)是指?jìng)鶛?quán)人行使債權(quán)時(shí)，債務(wù)人根據(jù)法定事由，對(duì)抗債權(quán)人行使請(qǐng)求權(quán)的權(quán)利。

　　不安抗辯權(quán)是指在合同成立以后，后履行一方當(dāng)事人財(cái)產(chǎn)狀況惡化，有可能不能履行其債務(wù)，可能危及先履行一方當(dāng)事人債權(quán)的實(shí)現(xiàn)時(shí)，應(yīng)先為給付的一方在對(duì)方未提供擔(dān)保前，中止履行自己的債務(wù)的制度。

　　《合同法》第六十八條規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情形之一的，可以中止履行：①經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化;②轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù);③喪失商業(yè)信譽(yù);④有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。當(dāng)事人沒(méi)有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

　　3.代位權(quán)

　　代位權(quán)是指當(dāng)債務(wù)人怠于行使其對(duì)第三人享有的到期債權(quán)而有損于債權(quán)人債權(quán)時(shí)，債權(quán)人可以以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)。

　　《合同法》第七十三條第一款規(guī)定，因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以是已的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專(zhuān)屬于債務(wù)人自身的除外。

　　4.撤銷(xiāo)權(quán)

　　撤銷(xiāo)權(quán)是指當(dāng)債務(wù)人放棄對(duì)第三人的債權(quán)、實(shí)施無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的行為或者債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，麗有損于債權(quán)人的債權(quán)時(shí)，債權(quán)人可以依法請(qǐng)求人民法院撤銷(xiāo)債務(wù)人所實(shí)施的行為。

　　5.合同的擔(dān)保(詳見(jiàn)7.3節(jié)“擔(dān)保法律制度”)

　　7.6.5 違約責(zé)任

　　1.違約責(zé)任的概念

　　違約責(zé)任是指當(dāng)事人一方不履行合同債務(wù)或其履行不符合合同約定時(shí)，對(duì)另一方當(dāng)事人所應(yīng)承擔(dān)的繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等民事責(zé)任。

　　2.違約責(zé)任的承擔(dān)形式

　　(1)違約金責(zé)任;

　　(2)賠償損失;

　　(3)強(qiáng)制履行;

　　(4)定金責(zé)任;

　　(5)采取補(bǔ)救措施。

　　在職碩士課程：GCT ,法碩 ,MBA，聯(lián)考英語(yǔ)

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