2013年自考外國法制史知識(shí)點(diǎn)（35）

更新時(shí)間：2013-05-23 14:22:22 來源：|0

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　　第三編近代法律制度

　　概述

　　近代史始于1640英國資產(chǎn)階級(jí)革命，結(jié)束于1917俄國十月社會(huì)主義革命。英資產(chǎn)階級(jí)革命到

　　巴黎公社革命前(1870)為自由資本主義時(shí)期;從巴黎公社革命(1871)到俄國十月革命為自由資本主義向壟斷資本主義過渡和壟斷資本主義最后形成的時(shí)期。自由資本主義時(shí)期是資產(chǎn)階級(jí)法律制度形成、確立時(shí)期，而壟斷資本主義時(shí)期則是資產(chǎn)階級(jí)法律制度發(fā)展變化的時(shí)期。資產(chǎn)階級(jí)國家的法律制度無論形式和內(nèi)容，都存在差異性和多樣性。但在階級(jí)本質(zhì)、基本原則和制度上具有共同性。

　　資產(chǎn)階級(jí)法律制度分兩大法系：英美法系(普通法系)和羅馬日耳曼法系(大陸法系、民法法系)。英美法系指以英國普通法傳統(tǒng)為基礎(chǔ)產(chǎn)生和發(fā)展起來的法律制度的總稱。其范圍除英(蘇格蘭除)、美國(路易斯安那州除外)，還包括加拿大、澳大利亞等前英殖民地、附屬國的許多國家和地區(qū)。羅馬日耳曼法系指以古代羅馬法為基礎(chǔ)，融合日耳曼法，以歐洲大陸國家法國、德國為代表發(fā)展起來的法律制度的總稱。其范圍除歐洲外，還包括亞洲、拉丁美洲和非洲。北歐法律雖有獨(dú)立傳統(tǒng)，但與羅馬日耳曼法系較為接近。同一法系內(nèi)，不同國家也有不同的特點(diǎn)。

　　一、自由資本主義時(shí)期

　　自由資本主義時(shí)期，英國法系法律主要有憲法、財(cái)產(chǎn)法、契約法、侵權(quán)行為法、婚姻家庭與繼承法、刑法、法院與訴訟法等。作為解決工人問題的所謂社會(huì)立法，也首先產(chǎn)生于英國。羅馬日耳曼法系國家，則包括憲法、民法、商法、刑法、法院組織與訴訟法等在內(nèi)的六法體系。此外行政法也形成一個(gè)獨(dú)立的部門。

　　憲法是資產(chǎn)階級(jí)革命的產(chǎn)物，英國是資產(chǎn)階級(jí)法律制度建立最早的國家，也是近代憲政的發(fā)源地，英國憲法被譽(yù)為“近代憲政之母”，以不成文憲法為其特征，后美法等國都采用成文憲法的形式。自由資本主義時(shí)期資產(chǎn)階級(jí)憲法所確立的基本原則有：主權(quán)在民、三權(quán)分立、法律面前人人平等、民主自由、法治、私有財(cái)產(chǎn)神圣不可侵犯、政教分離原則等，核心是私有財(cái)產(chǎn)神圣不侵犯。

　　法國是羅馬日耳曼法系的先驅(qū)國。拿破侖制定的法國民法典是第一部資產(chǎn)階級(jí)民法典，反映了自由資本主義時(shí)期資產(chǎn)階級(jí)在經(jīng)濟(jì)上的基本要求，即個(gè)人享有最大限度的自由，國家實(shí)行最小限度的干涉，以促進(jìn)自由競(jìng)爭(zhēng)。所確立的公民民事權(quán)利平等的原則，無限私有制原則、契約自由原則、過失賠償責(zé)任原則，都貫穿個(gè)人本位的精神。

　　英國無民法概念，民事和商事法律規(guī)范散見于普通法、衡平法和制定法中。羅馬日耳曼法系除瑞士、意大利等少數(shù)國家外，都制定有獨(dú)立于民法典外的商法典。

　　資產(chǎn)階級(jí)刑法中最有代表性的是法國1810年的刑法典。自由資本主義時(shí)期各國刑法基本是以貝卡利亞為代表的古典刑事學(xué)派的理論為依據(jù)。逐步形成了罪刑法定主義、罪刑相適應(yīng)、法不溯既往、罪及一身和刑罰人道主義等原則。因古典刑事學(xué)派主張報(bào)應(yīng)刑，所以刑罰手段仍然嚴(yán)苛，死刑廣泛，自由刑的執(zhí)行分為懲役或監(jiān)禁。

　　司法制度方面，英美實(shí)行普通司法權(quán)與行政司法權(quán)合一制，即行政訴訟也由普通法院受理，而法國則采取既設(shè)普通法院又設(shè)行政法院的雙軌制。法國首創(chuàng)的行政法院。英美的訴訟制度基本采用從封建社會(huì)演變來的控訴式，法國則采用經(jīng)過改造的糾問式，兩者有一共同點(diǎn)，既實(shí)行“無罪推定”和“自由心證”。

　　二、進(jìn)入壟斷資本主義時(shí)期

　　英美制定法發(fā)展，普通法和衡平法也進(jìn)行重大改革，判例法的整理和成文法的編纂也取得了進(jìn)展。特別是美國聯(lián)邦立法的統(tǒng)一編纂，朝法典化的方面進(jìn)了一大步。同時(shí)，德國民法典的頒布是件大事，開創(chuàng)了民法典編纂的新體例，使德國法在大陸法系中自成一支系，與法國民法典具有同等重要的地位。

　　壟斷資本主義時(shí)期，資產(chǎn)階級(jí)法律制度的發(fā)展主要有以下表現(xiàn)：

　　1、在憲法上，行政權(quán)力不斷擴(kuò)大，議會(huì)主權(quán)受到削弱，國家政治活動(dòng)的重心由議會(huì)移向內(nèi)閣，說明三權(quán)分立的原則有新的調(diào)整。授權(quán)立法或委任立法的盛行，也是憲法的一個(gè)重要變化。所謂授權(quán)立法或委任立法，就是立法機(jī)關(guān)把某些立法權(quán)力授予或委任給政府首腦、行政機(jī)關(guān)或特設(shè)部門行使。

　　2、在社會(huì)立法上，繼英國后，許多國家頒布了勞動(dòng)、保險(xiǎn)的法令。德國在俾斯麥時(shí)期把社會(huì)立法推進(jìn)一步。20世紀(jì)初，社會(huì)立法開始形成一個(gè)獨(dú)立部門，是資產(chǎn)階級(jí)法律制度朝“社會(huì)化”方面發(fā)展的需要。

　　3、在民法上，總的趨勢(shì)，如果說前一時(shí)期民法中貫穿著以個(gè)人為本位的精神，那么，這一時(shí)期的民法就有濃厚的團(tuán)體本位的色彩。表現(xiàn)在民法原則上，民事權(quán)利平等的原則進(jìn)一步擴(kuò)大，婦女、黑人在民事法律關(guān)系中的地位有所提高;無限私有制原則受到一定限制，財(cái)產(chǎn)權(quán)的行使強(qiáng)調(diào)要考慮公益;自由原則在某些領(lǐng)域被沖破，強(qiáng)令按定式契約或標(biāo)準(zhǔn)契約行事;過失責(zé)任原則逐漸退將要地位，無過失責(zé)任的原則開始占了上風(fēng)。這些變化，在羅馬日耳曼法系國家主要是通過法典的解釋或單行法的頒布，在英國法系國家是通過制定法或判例法來實(shí)現(xiàn)的。

　　4、在刑法上，以意大利龍勃羅梭為代表的刑事人類學(xué)派和以李斯特為代表的刑事社會(huì)學(xué)派，是反映19世紀(jì)未20世紀(jì)初資產(chǎn)階級(jí)刑法思想的兩個(gè)主要派別，影響下發(fā)生了從刑事古典學(xué)派重視客觀(即犯罪結(jié)果)到重視主觀(主觀犯意)，從偏重報(bào)應(yīng)懲罰(報(bào)應(yīng)刑)到偏重社會(huì)防衛(wèi)和教育矯正(目的刑和教育刑)的轉(zhuǎn)變。緩刑制度、假釋制度、不定期刑制度、累犯加重制度等刑法制度，預(yù)防性措施、保護(hù)觀察及保安處分等的出現(xiàn)，都受這兩派理論影響。同期的表少年法也與新派刑法理論有緊密聯(lián)系。

　　5、在司法制度上，審檢合一與審檢分立制為更多的兩大法系國家所采用。檢察官一般實(shí)行一體化的領(lǐng)導(dǎo)原則，上命下從，法官則強(qiáng)調(diào)獨(dú)立進(jìn)行審判，各國都建立完善了法官的不可更換制、專職制、高薪制和退休制。

　　三、近代資產(chǎn)階級(jí)法律制度形成確立和發(fā)展變化的過程應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：

　　1、資產(chǎn)階級(jí)法制的形成和確立經(jīng)歷了較長(zhǎng)的過程。以法典法為基礎(chǔ)的羅馬日耳曼法系國家，差不多都經(jīng)歷了20到30年或更長(zhǎng)時(shí)間，而以判例法為特征的英國法系國家，可能更長(zhǎng)一些。而且都對(duì)法律進(jìn)行修改或補(bǔ)充，使之日臻完善。

　　2、資產(chǎn)階級(jí)法律制度的實(shí)施，對(duì)穩(wěn)定資產(chǎn)階級(jí)的統(tǒng)治，促進(jìn)資本主義的發(fā)展，起了十分重要的作用。

　　3、壟斷資本主義時(shí)期，各國制定了一些反人民、反社會(huì)主義法令，但“由于無產(chǎn)階級(jí)的不斷增長(zhǎng)的力量而日益得到各種緩和”，所以，這時(shí)期的法律制度也有許多新的改革和積極因素，有利于社會(huì)的發(fā)展和人類的進(jìn)步。

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