2013年自考“公司法”知識點(diǎn)串講：公司破產(chǎn)

　　第十一章 公 司 破 產(chǎn)

　　第一節(jié) 公司破產(chǎn)概述

　　一、公司破產(chǎn)的法律特征   P 167-168

　　公司破產(chǎn)：是指公司作為債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且其資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力，為保護(hù)多數(shù)債權(quán)人的利益，使之能得到公平受償而設(shè)置的一種程序。

　　特征：a.公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)；b.存在兩個以上的債權(quán)人；c.使債權(quán)人得到公平清償；d.司法介入性；

　　二、破產(chǎn)法與公司破產(chǎn)適用的法律依據(jù)    P 168

　　三、破產(chǎn)法的基本原則       P 168-169     2010.10……4

　　1、國家干預(yù)原則；

　　2、保護(hù)債權(quán)人、債務(wù)人合法權(quán)益原則；

　　3、破產(chǎn)清算與重整、和解相結(jié)合的原則；

　　4、保護(hù)職工利益原則；

　　第二節(jié) 破 產(chǎn) 界 限

　　一、破產(chǎn)界限的定義   P 170

　　破產(chǎn)界限，也稱破產(chǎn)原因或破產(chǎn)事實(shí)，使之申請人向人民法院申請債務(wù)人破產(chǎn)，以及人民法院據(jù)以裁定是否受理該案件的客觀標(biāo)準(zhǔn)，是啟動破產(chǎn)案件的依據(jù)。

　　二、破產(chǎn)界限的規(guī)定   P 170――171

　　內(nèi)容：1、企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)；

　　A.債務(wù)的清償期限已經(jīng)屆滿并且債權(quán)人已經(jīng)要求清償；b.債務(wù)人持續(xù)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)；c.全面欠缺清償能力；

　　2、企業(yè)法人不能汽車到期債務(wù)，并且明顯缺乏清償能力；

　　三、重整界限的規(guī)定   P 172

　　原因：1、企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的；

　　2、企業(yè)法人尚不具備破產(chǎn)原因，但存在喪失清償能力的可能的；

　　第三節(jié) 破產(chǎn)管理人

　　破產(chǎn)管理人是《企業(yè)破產(chǎn)法》設(shè)立的一項新制度，是指人民法院受理破產(chǎn)申請案件后接管債務(wù)人財產(chǎn)并負(fù)責(zé)財產(chǎn)管理和其他有關(guān)事務(wù)的專門機(jī)構(gòu)或?qū)I(yè)人員。

　　一、破產(chǎn)管理人的選任主體  P 173

　　我國立法采取的是法院選任

　　二、破產(chǎn)管理人選任范圍    P 173-174

　　1、清算組可擔(dān)任管理人；

　　2、社會中介機(jī)構(gòu)或相關(guān)專業(yè)人員可擔(dān)任管理人；

　　3、管理人的消極資格限制：因故意犯罪受過刑事處罰；曾被吊銷相關(guān)專業(yè)執(zhí)業(yè)證書；與本案有利害關(guān)系；人民法院認(rèn)為不宜擔(dān)任管理人的其他情形；

　　三、破產(chǎn)管理人的職責(zé)       P 174-175

　　1、接管債務(wù)人的財產(chǎn)，印章和賬簿、文書等資料；

　　2、調(diào)查債務(wù)人財產(chǎn)狀況，制作財產(chǎn)狀況報告；

　　3、決定債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù)；

　　4、決定債務(wù)人的日常開支和其他必要支出；

　　5、在第一次債權(quán)人會議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)；

　　6、管理和處分債務(wù)人的財產(chǎn)；

　　7、代表債務(wù)人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序；

　　8、提議召開債權(quán)人會議；

　　9、人民法院認(rèn)為管理人應(yīng)當(dāng)履行的其他職責(zé)；

　　四、破產(chǎn)管理人的權(quán)利和義務(wù)    P 175-176

　　1、權(quán)利：管理人的報酬請求權(quán)；

　　2、義務(wù)：A.管理人的勤勉與忠實(shí)義務(wù)。勤勉義務(wù)：即指破產(chǎn)管理人負(fù)有善良管理人的注意處理債務(wù)人事務(wù)的義務(wù)；忠實(shí)義務(wù)：是指管理人執(zhí)行其職務(wù)應(yīng)忠實(shí)盡力；

　　B.管理人不得任意辭職的義務(wù)。

　　第四節(jié) 破 產(chǎn) 債 權(quán)

　　一、破產(chǎn)債權(quán)的定義與特征   P 176-177

　　1、定義：是指債權(quán)人所享有的能夠依據(jù)國家強(qiáng)制力，通過破產(chǎn)程序從債務(wù)人的財產(chǎn)中收到清償?shù)呢敭a(chǎn)請求權(quán)。

　　2、特征：a.破產(chǎn)債權(quán)是相對權(quán)；b.破產(chǎn)債權(quán)是財產(chǎn)上的請求權(quán)；c.破產(chǎn)債權(quán)必須基于破產(chǎn)受理前的原因發(fā)生的請求權(quán)；d.破產(chǎn)債權(quán)必須是對于可以強(qiáng)制執(zhí)行的財產(chǎn)的請求權(quán)；

　　二、破產(chǎn)債權(quán)的范圍         P 177-178

　　1、破產(chǎn)申請受理前成立無財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)；

　　2、有財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)；

　　3、債務(wù)人的保證人和其他連帶債務(wù)人，因代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)而取得的求償權(quán)；

　　4、管理人解除合同，對方因合同解除所產(chǎn)生的損害賠償請求權(quán)；

　　5、因委托合同產(chǎn)生的債權(quán)；

　　6、票據(jù)追索權(quán)；

　　7、人民法院認(rèn)可的其他債權(quán)；

　　不屬于破產(chǎn)債權(quán)的債權(quán)：a.行政、司法機(jī)關(guān)對破產(chǎn)企業(yè)的罰款、罰金以及其他有關(guān)費(fèi)用；b.人民法院受理破產(chǎn)案件后債務(wù)人未支付應(yīng)付款項的滯納金（債務(wù)人未執(zhí)行生效法律文書應(yīng)當(dāng)加倍支付的遲延利息和勞動保險金的滯納金）；c.破產(chǎn)申請受理后債務(wù)利息；d.債權(quán)人參加破產(chǎn)程序所支出的費(fèi)用；e.破產(chǎn)企業(yè)的股權(quán)、股票持有人在股權(quán)、股票上的權(quán)利；f.因破產(chǎn)申請受理后的債務(wù)不履行行為所產(chǎn)生的損害賠償及違約金；g.超過訴訟時效的債權(quán)；h.政府無償撥付給債務(wù)人的資金不屬于破產(chǎn)債權(quán)，但財政、扶貧、科技管理等行政部門通過簽訂合同，按照有償使用、定期歸還原則發(fā)放的款項，可以作為破產(chǎn)債權(quán)。

　　三、破產(chǎn)債權(quán)的申報與審查、確認(rèn)      P 178-179

　　1、申報書包括：a.債權(quán)發(fā)生事實(shí)及有關(guān)證據(jù)；b.債權(quán)性質(zhì)、數(shù)額；c.債權(quán)有無財產(chǎn)擔(dān)保，有財產(chǎn)擔(dān)保的，應(yīng)提供證據(jù)；

　　2、期限：最短不得少于30日，最長不得超過3個月；

　　3、步驟：

　　a.第一次債權(quán)人會議核查管理人編制的債權(quán)表；

　　B.債務(wù)人、債權(quán)人對債權(quán)表記載的債權(quán)無異議的，由人民法院裁定確認(rèn)；

　　C.債務(wù)人、債權(quán)人對債權(quán)表記載的債權(quán)有異議的，可以向受理破產(chǎn)申請的法院提起訴訟；

　　四、債權(quán)人會議             P 179-181

　　1、概念：債權(quán)人依照法院的通知或公告而組成的，表達(dá)全體債權(quán)人的共同意志、參與破產(chǎn)程序并對有關(guān)破產(chǎn)事項進(jìn)行決議的議事機(jī)構(gòu)。

　　2、會議召開：a.第一次由法院召集，在債權(quán)申報期限屆滿之日起15日內(nèi)；

　　B.法院認(rèn)為必要或者管理人、債權(quán)人委員會、占債權(quán)總額1/4以上的債權(quán)人；

　　3、債權(quán)委員會：由債權(quán)人會議選任的債權(quán)人代表和一名債務(wù)人職工代表或者工會代表組成，一般不得超過9人；

　　第五節(jié) 破 產(chǎn) 財 產(chǎn)

　　一、破產(chǎn)財產(chǎn)的定義和特征    P 181-182

　　1、概念：是指依破產(chǎn)法的規(guī)定，在破產(chǎn)申請受理時，為滿足所有破產(chǎn)債權(quán)人共同需要而組織管理起來的破產(chǎn)企業(yè)的全部財產(chǎn)。    2010.10……3

　　2、特征：

　　a.破產(chǎn)財產(chǎn)是以清償破產(chǎn)債權(quán)為目的的財產(chǎn)；

　　B.破產(chǎn)財產(chǎn)是由企業(yè)占有、管理或者為其所有的財產(chǎn)；

　　C.破產(chǎn)財產(chǎn)的構(gòu)成有法律確定；

　　D.破產(chǎn)須是可工扣押的財產(chǎn)；

　　二、與破產(chǎn)財產(chǎn)相關(guān)的幾個概念     P 182-184

　　1、破產(chǎn)撤銷權(quán)：是指破產(chǎn)財產(chǎn)的管理人對于破產(chǎn)人在破產(chǎn)案件受理前的法定期間能內(nèi)，與他人進(jìn)行的欺詐或?qū)θw債權(quán)人公平清償有損害的行為，有否認(rèn)其效力，并申請法院撤銷的權(quán)利；   2008.10……3

　　申請撤銷：a.無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的；b.以明顯不合理的價格進(jìn)行交易的；c.對沒有財產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔(dān)保的；d.對未到期的債務(wù)提前清償；e.放棄債權(quán)的；（法院受理破產(chǎn)申請前6個月內(nèi)，債務(wù)人達(dá)到破產(chǎn)界限，但仍對個別債權(quán)人清償?shù)?，管理人有?quán)請求法院予以撤銷）

　　2、破產(chǎn)無效行為：是民法上無效行為制度的延伸，是指債務(wù)人在破產(chǎn)狀態(tài)下實(shí)施的使破產(chǎn)財產(chǎn)不當(dāng)減少或違反公平清償原則，從而使債權(quán)人的一般清償利益受到損害，依照破產(chǎn)法的特別規(guī)定被確認(rèn)為無效的財產(chǎn)處分行為。2010.01……3 

　　無效的行為：a.為躲避債務(wù)而隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)；b.虛構(gòu)債務(wù)或者承認(rèn)不重視的債務(wù)。

　　3、取回權(quán)：      2009.01……4

　　4、別除權(quán)：不依破產(chǎn)程序而能從破產(chǎn)企業(yè)的特定財產(chǎn)上得到優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。

　　5、抵銷權(quán)：破產(chǎn)債權(quán)人在破產(chǎn)申請受理時，對破產(chǎn)企業(yè)負(fù)有債務(wù)的，享有在破產(chǎn)清算前以其債權(quán)充抵其債務(wù)的權(quán)利。    2009.01……4

　　第六節(jié) 破 產(chǎn) 程 序 （轉(zhuǎn)于自考365網(wǎng) zikao 365.com）

　　一、破產(chǎn)申請的提出與受理   P 184-187

　　1、破產(chǎn)申請

　　2、破產(chǎn)受理：時效：法院在15日內(nèi)作出，延長最多15日；

　　效力：A.法院應(yīng)負(fù)的義務(wù)：指定破產(chǎn)管理人；確定第一次債權(quán)人會議召開的日期；通知有關(guān)當(dāng)事人并公告；

　　B.破產(chǎn)企業(yè)的義務(wù)：不得無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，最大限度地保護(hù)債權(quán)人的利益；不得對個別債權(quán)人清償；如果破產(chǎn)申請由債權(quán)人提交，債務(wù)人得在法院通知15日內(nèi)提交相關(guān)材料；

　　C.破產(chǎn)企業(yè)相關(guān)人員承擔(dān)的義務(wù)；

　　D.債務(wù)人的債務(wù)人或財產(chǎn)持有人的清償行為應(yīng)向破產(chǎn)管理人履行；

　　E.對未履行完畢的合同的處理；

　　F.破產(chǎn)程序的優(yōu)先效力；

　　二、重整與和解              P 187-192

　　1、重整：是指對已經(jīng)具有破產(chǎn)原因或有破產(chǎn)原因之虞而又有再生希望的債務(wù)人實(shí)施的旨在拯救其生存的積極程序，其目的不在于公平分配債務(wù)人的財產(chǎn)，而在于恢復(fù)債務(wù)人的經(jīng)營能力。                 2011.01……3  2009.10……3

　　A.申請人：債權(quán)人；債務(wù)人；債務(wù)人的股東；

　　B.重整期間各利益相關(guān)人的權(quán)利與義務(wù)：關(guān)于債務(wù)人財產(chǎn)與營業(yè)事務(wù)的處理權(quán)；關(guān)于擔(dān)保權(quán)人行使權(quán)利的限制；關(guān)于股權(quán)行使的限制；

　　C.重整計劃的制定、批準(zhǔn)：重整計劃草案的提出；重整計劃的通過；重整計劃的批準(zhǔn)；重整計劃的執(zhí)行；

　　2、和解：是指具備破產(chǎn)原因的債務(wù)人，為避免破產(chǎn)清算，而與債權(quán)人會議達(dá)成以讓步了結(jié)債務(wù)的協(xié)議，該協(xié)議經(jīng)法院認(rèn)可后生效的法律程序。2011.10……3 2011.01……3

　　和解的程序：和解申請的提出；和解協(xié)議草案的提出、通過及認(rèn)定；和解協(xié)議的效力；

　　三、破產(chǎn)宣告                P 192

　　四、破產(chǎn)清算                P 192-195

　　1、破產(chǎn)財產(chǎn)的變價；目的是實(shí)現(xiàn)破產(chǎn)財產(chǎn)的同質(zhì)化，即把破產(chǎn)財產(chǎn)變?yōu)樨泿牛?/P>

　　方法為拍賣和變賣，主要為拍賣；

　　2、破產(chǎn)財產(chǎn)分配的順位：a.破產(chǎn)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補(bǔ)助、撫恤費(fèi)用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費(fèi)用，以及法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補(bǔ)償費(fèi)用；b.破產(chǎn)人欠繳的除前項規(guī)定以外的社會保險費(fèi)用和破產(chǎn)人所欠稅款；c.普通破產(chǎn)債權(quán)；2008.10……4 

　　3、破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案

　　4、破產(chǎn)財產(chǎn)的分配：貨幣分配、實(shí)物分配及債權(quán)分配；

　　特殊債權(quán)的清償：a.附條件債權(quán)的清償；b.未受領(lǐng)的破產(chǎn)財產(chǎn)分配額的處理；c.未決債權(quán)的清償；

　　五、破產(chǎn)終結(jié)       P 195

　　破產(chǎn)終結(jié)是指破產(chǎn)企業(yè)無破產(chǎn)財產(chǎn)可分或者破產(chǎn)財產(chǎn)分配完畢，由破產(chǎn)管理人提起法院結(jié)束破產(chǎn)程序，并向破產(chǎn)企業(yè)原登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記的程序。

　　法律效力：a.注銷破產(chǎn)人的工商登記；b.破產(chǎn)管理人終止執(zhí)行職務(wù)；c.破產(chǎn)債權(quán)人未得到清償?shù)膫鶛?quán)不再清償；d.破產(chǎn)人的保證人和連帶債務(wù)人依法繼續(xù)承擔(dān)清償責(zé)任。

　　六、追究分配        P 195-196

　　第七節(jié)  破產(chǎn)法律責(zé)任

　　一、破產(chǎn)企業(yè)董事、監(jiān)事、高級管理人員及相關(guān)人員的法律責(zé)任   P 196-198  2011.10……4

　　二、破產(chǎn)管理人的法律責(zé)任                                   P 197-198

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