自考《婚姻家庭法(一)》考前復(fù)習(xí)筆記(6)

　　第六章 親子關(guān)系轉(zhuǎn)自環(huán) 球 網(wǎng) 校edu24ol.com $lesson$

　　一、親子關(guān)系，即父母子女關(guān)系，在法律上是指父母和子女之間的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系。父母子女是血親關(guān)系中最近的直系血親，為家庭法律關(guān)系的核心。

　　關(guān)于父母子女的分類，各國一般分為兩大類：一為自然血親的父母子女關(guān)系，包括婚生父母子女、非婚生父母子女;二為法律擬制的父母子女關(guān)系，主要是指養(yǎng)父母、養(yǎng)子女。

　　在我國封建社會(huì)，大致可分為兩類：一為出于自然血緣，即親生父母子女，包括生父母、嫡子女、庶子女、婢生子女、奸生子女等。二為出于人為擬制而產(chǎn)生的父母子女，包括嗣父嗣子、養(yǎng)父母養(yǎng)子女。禮俗與法典上還有所謂“三父八母”等，各種父母在法律上并非均發(fā)生同一法律關(guān)系。至20世紀(jì)30年代，國民政府頒行民法親屬編才吸收了外國(主要是大陸法系)親子法的立法經(jīng)驗(yàn)，將父母子女關(guān)系分為自然血親和擬制血親兩種。前者又分為婚生父母子女關(guān)系和非婚生父母子女關(guān)系，后者即養(yǎng)父母子女關(guān)系。

　　根據(jù)我國現(xiàn)行<婚姻法)，可分為兩大類：

　　1.自然血親的父母子女關(guān)系。這是基于子女出生的法律事實(shí)而發(fā)生的，其中包括父母和婚生子女的關(guān)系、生父母和非婚生子女的關(guān)系。其特點(diǎn)為：自然血親的父母子女關(guān)系以血緣為紐帶，只能因依法送養(yǎng)子女或父母子女一方死亡的原因而終止。

　　2.擬制血親的父母子女關(guān)系。這是基于收養(yǎng)或再婚的法律行為以及事實(shí)上撫養(yǎng)關(guān)系的形成，由法律認(rèn)可而人為設(shè)定的。包括養(yǎng)父母和養(yǎng)子女關(guān)系、有扶養(yǎng)關(guān)系的繼父母子女關(guān)系。其特點(diǎn)為：擬制血親的父母子女關(guān)系因法律行為或法定的扶養(yǎng)事實(shí)而成立，可因收養(yǎng)的解除或繼父(母)與生母(父)離婚及相互撫養(yǎng)關(guān)系的變化而終止。

　　這兩類父有其共同點(diǎn)，即他們的法律地位相同，均有父母子女之間的權(quán)利和義務(wù)。但他們也有區(qū)別，即二者產(chǎn)生、終止的原因不同。

　　二、親子關(guān)系法的歷史沿革

　　(一)從“親本位”到“子女最大利益”原則

　　父母子女的法律地位隨著社會(huì)形態(tài)的更替不斷地發(fā)展變化。在以私有制為基礎(chǔ)的社會(huì)，可分為以家族為本位和以個(gè)人為本位的父母子女關(guān)系兩個(gè)階段。古羅馬法在父母子女關(guān)系上以家父權(quán)為本位，家父行使養(yǎng)育子女的權(quán)利和責(zé)任，對(duì)子女有絕對(duì)的支配權(quán)。歐洲中世紀(jì)時(shí)，家父權(quán)逐漸被父權(quán)所取代，此時(shí)的父母子女關(guān)系已演變?yōu)橐愿改傅睦鏋橹行?。近現(xiàn)代立法以個(gè)人為本位，并設(shè)置了親權(quán)制度，規(guī)定了父母子女間的權(quán)利義務(wù)，涉及出生、姓名、扶養(yǎng)、收養(yǎng)、繼承等各個(gè)方面，其內(nèi)容已呈現(xiàn)由父母的支配權(quán)向保護(hù)權(quán)發(fā)展的趨勢。親權(quán)從單獨(dú)由父親行使而演變?yōu)橛筛改鸽p親共同行使，并且由單純的權(quán)利演變?yōu)闄?quán)利義務(wù)的統(tǒng)一體，重視子女權(quán)利的保護(hù)及對(duì)子女的教育，故有所謂“子本位的親子法”的趨勢。

　　(二)我國親子法的發(fā)展 我國奴隸社會(huì)和封建社會(huì)的親子關(guān)系以家族為本位，父母子女關(guān)系完全從屬于宗法家族制度，父權(quán)、夫權(quán)和家長權(quán)三位一體。我國古代父母子女關(guān)系有以下特點(diǎn)：(1)以子女孝敬、奉仕父母為中心，重點(diǎn)乃在于其為家族團(tuán)體的一分子，能奉仕家，為父母盡其對(duì)祖先所負(fù)的傳宗接代義務(wù)。(2)親子關(guān)系以男子為中心，女子則不大重要。(3)親子關(guān)系以教令及懲戒為其重要內(nèi)容。

　　直至近代，民國頒行民法親屬編才廢除嫡子、庶子、嗣子、私生子等名分，將子女分為婚生子女、非婚生子女、養(yǎng)子女等。規(guī)定婚生子女的推定、否認(rèn)，非婚生子女的認(rèn)領(lǐng)及準(zhǔn)正，收養(yǎng)的方式及要件、收養(yǎng)的效力及收養(yǎng)的終止等事實(shí)。大體上從父母子女平等的立場確立親子法律關(guān)系，子女的法律地位大幅提升，但是，限于當(dāng)時(shí)的歷史條件，這一親子法仍帶有濃厚的親本位色彩。

　　解放后，1950年<婚姻法)設(shè)專章規(guī)定了“父母子女間的關(guān)系”，確立了以保護(hù)子女合法權(quán)益為原則和父母子女間平等的相互扶養(yǎng)的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。1980年<婚姻法)繼承了前述規(guī)定，并增加了關(guān)于子女姓氏及父母對(duì)子女的管教、保護(hù)權(quán)利義務(wù)的內(nèi)容，確定了以保護(hù)未成年子女合法權(quán)益為原則、父母子女間法律地位平等、相互扶養(yǎng)和相互繼承的新型親子法律關(guān)系。

　　三、親權(quán)

　　我國現(xiàn)行(婚姻法)第17條規(guī)定“父母有管教和保護(hù)未成年子女的權(quán)利和義務(wù)”，屬于類似于親權(quán)的原則性規(guī)定。

　　(一)親權(quán)。在現(xiàn)代各國親權(quán)立法中，是指父母對(duì)未成年子女身份上及財(cái)產(chǎn)上的監(jiān)督和保護(hù)位內(nèi)容的權(quán)利義務(wù)的總稱。其性質(zhì)已由原來的父母對(duì)子女的控制、統(tǒng)治關(guān)系轉(zhuǎn)變?yōu)楦改敢哉疹櫛O(jiān)護(hù)子女為主的法律關(guān)系，呈現(xiàn)出由支配權(quán)向保護(hù)權(quán)發(fā)展的趨勢。

　　現(xiàn)代法律中的親權(quán)具有以下特征：

　　(1)親權(quán)是父母基于其身份，依法律規(guī)定而當(dāng)然發(fā)生的。親權(quán)中存在于父母與其未成年子女之間，以特定的人身關(guān)系為前提。子女已成年或被擬制成年者，則非親權(quán)之所及。

　　(2)親權(quán)是以保護(hù)教養(yǎng)未成年子女為目的，以對(duì)于未成年子女的人身照護(hù)和財(cái)產(chǎn)照護(hù)為內(nèi)容。

　　(3)親權(quán)具有權(quán)利義務(wù)雙重性。親權(quán)不但是父母享有的民事權(quán)利，而且是父母的法定義務(wù)。作為權(quán)利，親權(quán)人依法自行行使，以實(shí)現(xiàn)其利益;作為義務(wù)，親權(quán)人必須履行，不得拋棄和轉(zhuǎn)讓，也不許濫用。

　　(4)親權(quán)作為民事權(quán)利，是一種利他的民事權(quán)利。親權(quán)是專為保護(hù)未成年子女的利益而存在。

　　(5)親權(quán)具有絕對(duì)權(quán)、支配權(quán)和專屬權(quán)性質(zhì)。親權(quán)的行使一般不必借助他人的積極行為，只要義務(wù)人不加妨害和侵犯，親權(quán)就可以實(shí)現(xiàn)，因而具有絕對(duì)權(quán)的性質(zhì);親權(quán)人依法對(duì)未成年子女的人身和財(cái)產(chǎn)進(jìn)行支配，又具有支配權(quán)色彩。但這種支配以父母、子女的人格平等為前提，且其支配的內(nèi)容和目的被法律嚴(yán)格限制在保護(hù)教養(yǎng)未成年子女范圍內(nèi)，從而與古代的父母不承認(rèn)未成年子女人格而對(duì)其生殺予奪的專制性支配權(quán)有著根本區(qū)別。親權(quán)專屬于父母，不得讓與，繼承或拋棄。沒有法律特殊規(guī)定也不得由他人代為行使，所以具有專屬性和排他性。

　　(二)親權(quán)的主體

　　1.親權(quán)人

　　(1)婚生子女的父母均健在，且處于正?；橐鰻顟B(tài)時(shí)，父母均為親權(quán)人;父母一方死亡(包括受死亡宣告)時(shí)，他方為單獨(dú)親權(quán)人。父母一方因受無行為能力或限制行為能力宣告，或有受停止親權(quán)宣告等法律上的障礙，或因行蹤不明、長期不在等事實(shí)上的障礙，而不能行使親權(quán)時(shí)，他方為單獨(dú)親權(quán)人。父母離婚后，因父母雙方的協(xié)議或者由法院裁決父母雙方或者一方為親權(quán)人。

　　(2)非婚生子女的親權(quán)人。在世界各國立法例中，依非婚生子女是否準(zhǔn)正或被認(rèn)領(lǐng)而有所不同。第一，未經(jīng)生父認(rèn)領(lǐng)的非婚生子女，其親權(quán)大體上由生母一方單獨(dú)行使。第二，經(jīng)生父認(rèn)領(lǐng)的非婚生子女的親權(quán)歸屬，有的國家規(guī)定原則上以生母為親權(quán)人，但可依協(xié)議或裁判確定生父為親權(quán)人;有的國家規(guī)定生父、生母均為親權(quán)人。我國<婚姻法)也規(guī)定，非婚生女的生父、生母都是親權(quán)人。第三，對(duì)于經(jīng)準(zhǔn)正取得婚生手女資格的非婚生子女，由父母共同行使親權(quán)。

　　(3)關(guān)于養(yǎng)子女的親權(quán)人，完全適用上述婚生子女的親權(quán)人規(guī)則。

　　(4)與繼父(母)形成撫養(yǎng)教育關(guān)系的繼子女的親權(quán)人，原則上由生父母和繼父(母)共同行使親權(quán)。

　　2.受親權(quán)保護(hù)的子女 在各國民法中僅指未成年子女。未成年子女具有服從親權(quán)的義務(wù)、享有受保護(hù)教養(yǎng)的權(quán)利。有的國家承認(rèn)因結(jié)婚而成年，有的承認(rèn)因宣告而成年，當(dāng)未成年人通過這些途徑獲得完全行為能力時(shí)，原則上其父母的親權(quán)消失，但法律另有規(guī)定的除外。我國<民法通則)第11條第2款規(guī)定：“16周歲以上不滿18周歲的公民，以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人”。此類未成年人不受父母親權(quán)的保護(hù)。

　　(三)親權(quán)的內(nèi)容

　　1.人身照護(hù)。包括對(duì)未成年子女的保護(hù)和教育兩方面。

　　(1)管教和保護(hù)權(quán)。管教，是指父母管理教導(dǎo)子女，以謀求子女的身心健全成長，管教為積極作用。保護(hù)，是指預(yù)防和排除危害，以謀求子女身心的安全，保護(hù)為消極作用。

　　管教和保護(hù)權(quán)是人身照護(hù)權(quán)的總體概括性權(quán)利，其他人身照護(hù)權(quán)，如住所指定權(quán)、子女交還請求權(quán)、身份行為的同意權(quán)及代理權(quán)等，都是管教保護(hù)權(quán)的具體表現(xiàn)。

　　管教和保護(hù)權(quán)是親權(quán)的內(nèi)容，而父母對(duì)未成年子女的撫養(yǎng)義務(wù)則基于父母子女關(guān)系而當(dāng)然發(fā)生，并不構(gòu)成親權(quán)的內(nèi)容。因此，當(dāng)親權(quán)由父母一方單獨(dú)行使時(shí)，非親權(quán)人之父母一方仍然不能免除其對(duì)未成年子女的撫養(yǎng)義務(wù)，這在夫妻離婚或長期分居，或父母一方因故被宣告停止親權(quán)時(shí)，更為顯然。

　　(2)姓氏決定權(quán)。子女的姓氏是身份關(guān)系的標(biāo)志。應(yīng)屬于人格權(quán)而不是身份權(quán)。

　　(3)依據(jù)指定權(quán)。我國婚姻法雖未明定住所指定權(quán)，但是<預(yù)防未成年人犯罪法)第19條規(guī)定：未成年人的父母或者其他監(jiān)護(hù)人，不得讓不滿16周歲的未成年人脫離監(jiān)護(hù)單獨(dú)居住。第16條規(guī)定：未成年人擅自外出夜不歸宿的，其父母或者其他監(jiān)護(hù)人、其所在的寄宿制學(xué)校應(yīng)當(dāng)及時(shí)查找，或者向公安機(jī)關(guān)請求幫助。收留夜不歸宿的未成年人的，應(yīng)當(dāng)征得其父母或者其他監(jiān)護(hù)人的同意，或者在24小時(shí)內(nèi)及時(shí)通知其父母或者其他監(jiān)護(hù)人、所在學(xué)?；蛘呒皶r(shí)向公安機(jī)關(guān)報(bào)告。以上規(guī)定顯然肯定了父母對(duì)未成年子女的居所享有指定權(quán)，子女不得隨意離開父母指定的居所，另住他處。

　　(4)交還子女請求權(quán)。親權(quán)人對(duì)于不法扣留、拐賣未成年子女而使其脫離父母之人，有請求交還子女的權(quán)利。

　　(5)身份法上行為的代理權(quán)和同意權(quán)。表現(xiàn)在：

　　第一，身份行為的代理權(quán)，但須以法律上有特別規(guī)定者為限。如為無民事行為能力的繼承人代為接受繼承;送養(yǎng)無行為能力的親生子女為他人的養(yǎng)子女等。第二，對(duì)于未成年子女的身份行為(訂婚、結(jié)婚、協(xié)議離婚)的同意權(quán)，還包括協(xié)議終止收養(yǎng)關(guān)系的同意權(quán)。第三，身上事項(xiàng)的決定或同意權(quán)。如對(duì)于子女動(dòng)手術(shù)行為的同意、子女有病休學(xué)的決定、對(duì)于子女從事職業(yè)的同意權(quán)等。第四，身份上的訴訟行為的代理權(quán)。如認(rèn)領(lǐng)之訴、婚生否認(rèn)之訴等，父母為未成年子女的法定代理人。

　　2、財(cái)產(chǎn)照護(hù)

　　(1)財(cái)產(chǎn)管理權(quán)。未成年子女的財(cái)產(chǎn)來源不同，有：因繼承、贈(zèng)與或其他無償方式取得的財(cái)產(chǎn)，即所謂未成年子女的特有財(cái)產(chǎn);因勞力或有償方式取得的財(cái)產(chǎn)，即所謂未成年子女的非特有財(cái)產(chǎn)。

　　各國法律均規(guī)定了父母對(duì)子女特有財(cái)產(chǎn)的管理權(quán)，所謂管理，指財(cái)產(chǎn)的保存、利用及改良等行為而言。管理上必要的處分行為亦包括在內(nèi)。親權(quán)人基于其管理權(quán)，有占有子女財(cái)產(chǎn)的權(quán)利。父母管理未成年子女的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)以與處理自己事務(wù)為同樣的注意行使管理權(quán)。父母未盡此注意義務(wù)而致使子女財(cái)產(chǎn)受到損害時(shí)，應(yīng)負(fù)損害賠償責(zé)任。如因此而危及子女財(cái)產(chǎn)時(shí)，其管理權(quán)也可被宣告停止。

　　(2)財(cái)產(chǎn)使用收益權(quán)。一些外國法規(guī)定，父母有合理地支配利用未成年子女特有財(cái)產(chǎn)和獲取孳息的權(quán)利。由于近現(xiàn)代法律日趨維護(hù)未成年子女的獨(dú)立人格和利益，故對(duì)父母的收益權(quán)多采否定態(tài)度，認(rèn)為未成年子女的特有財(cái)產(chǎn)收益剩余應(yīng)歸子女所有。

　　(3)財(cái)產(chǎn)處分權(quán)。各國法規(guī)定，親權(quán)人原則上不享有對(duì)未成年子女財(cái)產(chǎn)的處分權(quán)，但為了子女利益的需要，經(jīng)法院或監(jiān)護(hù)機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)，父母始得處分子女的特有財(cái)產(chǎn)。我國(民法通則)第18條第1款也明文規(guī)定：監(jiān)護(hù)人除為被監(jiān)護(hù)人的利益外，不得處分被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)。

　　(4)財(cái)產(chǎn)法上行為的代理權(quán)和同意權(quán)。無民事行為能力的未成年子女，由他的法定代理人代理民事活動(dòng)。限制民事行為能力的未成年子女如從事超過其年齡、智力及精神狀態(tài)的民事活動(dòng)，由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。

　　(5)在子女成年或解除親權(quán)時(shí)，父母應(yīng)將子女的全部財(cái)產(chǎn)交給子女。若由于其他原因而導(dǎo)致親權(quán)的終止，父母應(yīng)將屬于子女的全部財(cái)產(chǎn)交給子女的法定代理人。

　　(四)親權(quán)的行使與限制

　　1.親權(quán)的行使

　　(1)父母共同親權(quán)原則。所謂共同行使，即親權(quán)內(nèi)容的實(shí)現(xiàn)應(yīng)由父母雙方共同的意思決定，并對(duì)外為其未成年子女的共同代理人。

　　第一，對(duì)于必須由父母雙方共同決定的重要事項(xiàng)，如父母意思不一致，有的立法例認(rèn)為由父親決定，承認(rèn)父親享有最后決定權(quán)。有的立法例認(rèn)為父母意見不一致而不能代理子女為法律行為，因而不規(guī)定解決辦法。多數(shù)立法例認(rèn)為，父母意思不一致時(shí)，應(yīng)由法院從中調(diào)解父母的意思，協(xié)商不成時(shí)，由法院根據(jù)子女利益裁決。現(xiàn)代各國普遍確立了共同親權(quán)原則，取消了父親最后決定權(quán)，對(duì)共同行使親權(quán)中產(chǎn)生的爭議應(yīng)由法院酌定。

　　第二，父母應(yīng)以共同名義代理子女為法律行為或予以子女自為法律行為的同意。通常情形，父母一方得授權(quán)他方，在特定的事務(wù)上單獨(dú)代理子女，因?yàn)楣餐碇贫热菰S相互間的授權(quán)行為。授權(quán)行為得以明確的行為或默示為之，事前未予授權(quán)者，得以事后承認(rèn)補(bǔ)救之。

　　父母一方單獨(dú)代理子女，即無他方的授權(quán)而代理子女為法律行為或予以子女自為法律行為之同意時(shí)，屬于無權(quán)代理，所為的法律行為效力未定，經(jīng)他方承認(rèn)而有效，他方拒絕承認(rèn)則無效。子女僅取得父母一方的同意而為的法律行為，也須由父母另一方承認(rèn)始生效力。但有的立法例對(duì)于善意第三人設(shè)有保護(hù)規(guī)定，即為保護(hù)與父母交易之善意第三人，而使法律行為有效。

　　(2)單獨(dú)親權(quán)。親權(quán)原則上應(yīng)由父母雙方共同行使，但是，在父母一方因失蹤、喪失民事行為能力或其他障礙而不能行使親權(quán)時(shí)，親權(quán)由無障礙一方單獨(dú)行使。所謂“親權(quán)行使障礙”是指使父母不能行使親權(quán)的原因或情形，可以產(chǎn)生于事實(shí)(如失蹤、疾病或因身心殘疾而喪失行為能力)，也可以產(chǎn)生于法律(如禁止行使親權(quán)等)。在父母一方死亡時(shí)，由生存一方獨(dú)自行使對(duì)子女的親權(quán)。

　　當(dāng)父母離婚或者分居或者父母間無婚姻關(guān)系時(shí)，親權(quán)的行使有不同立法例：第一，應(yīng)由父母一方單獨(dú)行使親權(quán)。第二，共同行使親權(quán)。產(chǎn)生的分歧，可采用協(xié)商的辦法解決。第三，由法院決定。

　　我國現(xiàn)行(婚姻法)第36條第1、2款規(guī)定：“父母與子女間的關(guān)系，不因父母離婚而消除。離婚后，子女無論由父或母直接撫養(yǎng)，仍是父母雙方的子女。離婚后，父母對(duì)于子女仍有撫養(yǎng)和教育的權(quán)利和義務(wù)?！逼淞⒎ㄔ瓌t是父母離婚后共同行使親權(quán)。

　　2.親權(quán)的限制。親權(quán)行使之限制范圍，包括人身照護(hù)及財(cái)產(chǎn)照護(hù)。對(duì)于親權(quán)的限制，有的立法例僅作原則性規(guī)定，如規(guī)定親權(quán)的行使不得損害子女的利益及其人格尊嚴(yán)，大陸法系多作明確具體的限制性規(guī)定。在人身照護(hù)方面，就一些情形排除父母的身份代理權(quán)。在財(cái)產(chǎn)照護(hù)方面，對(duì)父母的管理權(quán)、處分權(quán)加以限制，如無法院授權(quán)，父母對(duì)子女的財(cái)產(chǎn)不得為某些行為，否則，該行為可以被撤銷。

　　(五)親權(quán)的停止和消滅

　　1.親權(quán)的停止。就其發(fā)生的原因可分為：

　　(1)當(dāng)然停止。當(dāng)法定事由發(fā)生時(shí)自動(dòng)停止行使親權(quán)。各國規(guī)定的主要有：第一，收養(yǎng)。第二，父母一方或者雙方被宣告為無民事行為能力人或限制民事行為能力人。第三，父母離婚時(shí)確定由一方行使親權(quán)，另一方的親權(quán)被停止，但有探視子女的權(quán)利。第四，在確定性有罪判決中被認(rèn)為百巳有法律禁止行使親權(quán)的犯罪行為。第五，被宣告失蹤。

　　(2)判決宣告停止。指當(dāng)有某種為法律預(yù)見的情形發(fā)生時(shí)，利害關(guān)系人可據(jù)此提起訴訟，請求法官判決停止未成年人的父母行使親權(quán)。其原因通常為：第一，父母不能行使親權(quán)或嚴(yán)重濫用親權(quán)或有重大義務(wù)的懈怠;第二，父母濫用對(duì)于女的人身照護(hù)權(quán)，或有不名譽(yù)、不道德的行為，危害了子女的利益;第三，父母有酗酒、虐待、危害子女健康等行為;第四，父母危害子女的財(cái)產(chǎn)，可宣告其喪失財(cái)產(chǎn)管理權(quán)。如果父母雙方均有上述情況，應(yīng)為未成年子女另設(shè)監(jiān)護(hù)人。一旦情況改變，親權(quán)便可恢復(fù)。

　　宣告停止的范圍，又有絕對(duì)停止與相對(duì)停止之分。絕對(duì)停止，即親權(quán)對(duì)于其全體未成年子女均宣告停止。相對(duì)停止，僅對(duì)于未成年子女中的一人或若干人停止。這種停止，可為子女人身監(jiān)護(hù)權(quán)的停止，也可為子女財(cái)產(chǎn)管理權(quán)的停止等。

　　2.親權(quán)的消滅。原因：第一，父母或子女死亡，因法律關(guān)系的主體消滅而消滅。第二，子女成年，因法定要件的消失而消滅。但關(guān)于其身份上的行為，仍應(yīng)征得其法定代理人的同意。例如，訂立夫妻財(cái)產(chǎn)契約、協(xié)議離婚、被收養(yǎng)等。第三，收養(yǎng)關(guān)系終止。此時(shí)，養(yǎng)父母的親權(quán)消滅，生父母的親權(quán)恢復(fù)。

　　四、婚生子女的概念和子女婚生性推定

　　(一)婚生子女的概念。我國1950年<婚姻法)和現(xiàn)行<婚姻法)均未對(duì)婚生子女的概念作出規(guī)定，也無婚生子女的推定制度。我國學(xué)者建議對(duì)婚生子女的概念規(guī)定為：“于婚姻關(guān)系存續(xù)期間受胎或出生的子女為婚生子女”。

　　(二)婚生子女的推定

　　1.婚生子女的推定，是指子女婚生性的法律強(qiáng)制規(guī)定，即在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，妻子受胎所生的子女，推定為婚生子女。

　　婚生子女必須具備如下條件：(1)父母有合法的夫妻身份關(guān)系;(2)該子女必須是其生父之妻所生，這就排除了父與母之外的女子受胎所生之子女;(3)該子女必須是其生母之夫所受胎而生，即該子女與生母之夫有血緣聯(lián)系，這就排除了該子女是由父之外的男子受胎所生。

　　世界各國幾乎都規(guī)定了婚生子女的推定制度。明確規(guī)定，婚前受胎而在婚姻關(guān)系存續(xù)期間出生的子女，視為婚生子女。

　　婚生子女推定制度，對(duì)于維護(hù)夫妻關(guān)系的穩(wěn)定，鞏固社會(huì)秩序，特別是未成年子女利益的保護(hù)，有著十分重要的意義。

　　2.子女婚生性的否認(rèn)。是指丈夫證明在受胎期間內(nèi)，未與妻子有同居行為，依法否認(rèn)子女是自己的親生子女的制度，即當(dāng)事人依法享有否認(rèn)婚生子女是自己親生子女的訴訟請求權(quán)的制度。

　　現(xiàn)實(shí)生活中也確實(shí)有受婚生推定的子女而實(shí)際上是婚外性關(guān)系所生子女的情況。各國法律在規(guī)定婚生子女推定制度的同時(shí)，還規(guī)定了婚生子女的否認(rèn)制度。

　　(1)否認(rèn)的原因。各國一般采取概括主義，即不列舉具體的原因，規(guī)定只要提供足以推翻子女為婚生的證據(jù)即可。比如，丈夫在妻子受胎期間沒有同居的事實(shí);丈夫有生理缺陷，無生育能力等。

　　(2)否認(rèn)權(quán)人。有的國家規(guī)定丈夫享有否認(rèn)權(quán);有的國家規(guī)定丈夫和子女享有否認(rèn)權(quán);有的國家規(guī)定夫妻和子女均享有否認(rèn)權(quán)。

　　(3)否認(rèn)權(quán)的時(shí)效和限制。在外國法律中，否認(rèn)請求均規(guī)定有時(shí)效限制，有關(guān)時(shí)效的期限長短不同。有的規(guī)定為1個(gè)月，有的國家為90天，有的國家為6個(gè)月，有的國家為1年，還有的國家請求撤銷父親身份的期限為2年。訴訟時(shí)效的起算，各國規(guī)定也不盡相同。大多數(shù)國家規(guī)定從知悉需要行使權(quán)利時(shí)開始，個(gè)別國家規(guī)定否認(rèn)權(quán)于子女出生時(shí)否認(rèn)權(quán)人在出生地為起算時(shí)間，如出生時(shí)不在出生地的，以其返回出生地時(shí)起算等。

　　我國婚姻法尚無婚生子女的推定和否認(rèn)。實(shí)踐中，丈夫如否認(rèn)子女為婚生子女，可向人民法院提起確認(rèn)之訴。訴訟中丈夫負(fù)有舉證責(zé)任，其需證明在其妻受胎期間，雙方?jīng)]有同居的事實(shí)，或能夠證明其沒有生育能力。必要時(shí)人民法院也可委托有關(guān)機(jī)構(gòu)進(jìn)行親子鑒定。同時(shí)我國現(xiàn)行法律對(duì)婚生子女的否認(rèn)權(quán)沒有時(shí)效的限制，也沒有丈夫可對(duì)該子女生父追償已付撫養(yǎng)費(fèi)的規(guī)定。

　　五、父母對(duì)子女的撫養(yǎng)教育和保護(hù)

　　我國現(xiàn)行<婚姻法)第21條規(guī)定：父母對(duì)子女有撫養(yǎng)教育的義務(wù);父母不履行撫養(yǎng)義務(wù)時(shí)，未成年的或不能獨(dú)立生活的子女，有要求父母給付撫養(yǎng)費(fèi)的權(quán)利。該法第23條規(guī)定：父母有保護(hù)和教育未成年子女的權(quán)利和義務(wù)。在未成年子女對(duì)國家、集體或他人造成損害時(shí)，父母有承擔(dān)民事責(zé)任的義務(wù)。

　　(一)父母對(duì)于女有撫養(yǎng)的義務(wù)

　　撫養(yǎng)，是指父母在經(jīng)濟(jì)上對(duì)子女的供養(yǎng)和在生活上對(duì)子女的照料。包括負(fù)擔(dān)子女的生活費(fèi)、教育費(fèi)、醫(yī)療費(fèi)等等。這是無條件的，除法律另有規(guī)定外，任何情況下父母都必須履行撫養(yǎng)義務(wù)。離婚后的父母，無論子女由哪方撫養(yǎng)，另一方都不因此而免除其對(duì)子女的撫養(yǎng)義務(wù)。

　　一般情況下，父母的撫養(yǎng)義務(wù)到子女成年為止。未成年的子女是指不滿18周歲的公民，但已滿16周歲而未滿18周歲的公民且能夠以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來源的人除外。

　　“不能獨(dú)立生活的子女”，是指雖已成年，但非因主觀原因而無法獨(dú)立維持正常生活的子女。如子女喪失勞動(dòng)能力或雖未完全喪失勞動(dòng)能女但收入不足以維持生活的;子女尚在校接受高中或職高及高中或職高以下學(xué)歷教育的情況。

　　當(dāng)未成年子女或不能獨(dú)立生活的成年子女的受撫養(yǎng)的權(quán)利受到侵犯時(shí)，他們有向父母追索撫養(yǎng)費(fèi)的權(quán)利?？上驌狃B(yǎng)義務(wù)人的所在單位或有關(guān)部門提出解決，也可直接向人民法院提起訴訟。

　　(二)父母對(duì)子女有教育的義務(wù)。教育，是指父母在思想品德、學(xué)業(yè)上對(duì)子女的關(guān)懷和培養(yǎng)。包括兩方面：一是父母或者其他監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)尊重未成年人接受教育的權(quán)利，必須使適齡的未成年人按照規(guī)定接受義務(wù)教育，不得使在校接受義務(wù)教育的未成年人輟學(xué)。二是父母或者其他監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)以健康的思想、品行和適當(dāng)?shù)姆椒ń逃闯赡耆?，引?dǎo)未成年人進(jìn)行有益身心健康的活動(dòng)，預(yù)防和制止未成年人吸煙、酗酒、流浪以及聚賭、吸毒、賣淫。

　　父母對(duì)子女的撫養(yǎng)教育義務(wù)，始于子女出生。父母以任何手段危害子女生命和健康的行為都是違法的。(婚姻法)特別規(guī)定：禁止溺嬰、棄嬰和其他殘害嬰兒的行為。

　　(三)父母對(duì)子女有保護(hù)和教育的權(quán)利和義務(wù)

　　保護(hù)，是指父母應(yīng)保護(hù)未成年子女的人身安全和合法權(quán)益，防止和排除來自自然界的損害以及他人的非法侵害。教育，在這里應(yīng)當(dāng)理解為管教，是指父母按照法律和道德規(guī)范的要求，采用適當(dāng)?shù)姆椒▽?duì)未成年子女進(jìn)行管理和教育。

　　父母是未成年子女的法定監(jiān)護(hù)人和法定代理人，當(dāng)未成年子女的人身或財(cái)產(chǎn)權(quán)益遭受他人侵害時(shí)，父母有以法定代理人的身份提起訴訟，請求排除侵害、賠償損失的權(quán)利。當(dāng)未成年子女脫離家庭或監(jiān)護(hù)人時(shí)，父母有要求歸還子女的權(quán)利。發(fā)生拐騙子女行為時(shí)，父母有請求司法機(jī)關(guān)追究拐騙者刑事責(zé)任的權(quán)利。在未成年子女對(duì)國家、集體或他人造成損害時(shí)，父母有承擔(dān)民事責(zé)任的義務(wù)。

　　<民法通則)第133條規(guī)定：“無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)民事責(zé)任。監(jiān)護(hù)人盡了監(jiān)護(hù)責(zé)任的，可以適當(dāng)減輕他的民事責(zé)任。有財(cái)產(chǎn)的無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，從本人財(cái)產(chǎn)中支付賠償費(fèi)用。不足部分，由監(jiān)護(hù)人適當(dāng)賠償，但單位擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的除外;”

　　最高人民法院(關(guān)于貫徹執(zhí)行{中華人民共和國民法通則)若干問題的意見(試行))中規(guī)定：夫妻離婚后，未成年子女侵害他人權(quán)益的，同該子女共同生活的一方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任;如果獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任確有困難的，可以責(zé)令未與該子女共同生活的一方共同承擔(dān)民事責(zé)任。侵權(quán)行為發(fā)生時(shí)行為人不滿18周歲，在訴訟時(shí)已滿18周歲，并有經(jīng)濟(jì)能力的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任;行為人沒有經(jīng)濟(jì)能力的，應(yīng)當(dāng)由原監(jiān)護(hù)人承擔(dān)民事責(zé)任。行為人致人損害時(shí)年滿18周歲，應(yīng)當(dāng)由本人承擔(dān)民事責(zé)任;沒有經(jīng)濟(jì)收入的，由扶養(yǎng)人墊付;墊付有困難的，也可以判決或者凋解延期給付。

　　理解和運(yùn)用<婚姻法)第23條，還應(yīng)該注意：

　　(1)父母對(duì)于未成年子女的保護(hù)和管教既是權(quán)利又是義務(wù)，因此父母不得拋棄其權(quán)利，也不得濫用其權(quán)利。

　　(2)父母雙方對(duì)子女都有保護(hù)和管教的權(quán)利和義務(wù)。這是男女平等原則的體現(xiàn)和要求。禁止任何單位、組織和公民個(gè)人在父親死亡的情況下干涉母親行使保護(hù)管教的權(quán)利。

　　(3)保護(hù)和管教的對(duì)象僅限于未成年人。父母對(duì)于已經(jīng)成年的子女和已滿16周歲不滿18周歲但以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來源的子女，繼續(xù)行使此項(xiàng)權(quán)利和負(fù)擔(dān)此項(xiàng)義務(wù)。

　　(4)保護(hù)和教育的權(quán)利是基于父母的身份依照法律的規(guī)定當(dāng)然發(fā)生。父母有承擔(dān)民事責(zé)任的義務(wù)并不能免除有責(zé)任能力的子女依照有關(guān)的法律規(guī)定承擔(dān)其他法律責(zé)任。

　　六、子女對(duì)父母的贍養(yǎng)、扶助

　　我國憲法規(guī)定，公民在年老、疾病或喪失勞動(dòng)能力的情況下，有從國家和社會(huì)獲得物質(zhì)幫助的權(quán)利。成年子女有贍養(yǎng)、扶助父母的義務(wù)。禁止虐待老人。(婚姻法)第21條規(guī)定，子女對(duì)父母有贍養(yǎng)扶助的義務(wù)。子女不履行贍養(yǎng)義務(wù)時(shí)，無勞動(dòng)能力的或生活困難的父母，有要求子女付給贍養(yǎng)費(fèi)的權(quán)利。(老年人權(quán)益保障法)就家庭在贍養(yǎng)老人時(shí)應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)作了更明確、具體的規(guī)定。老年人養(yǎng)老主要依靠家庭，家庭成員應(yīng)當(dāng)關(guān)心和照顧老人。

　　贍養(yǎng)，是指子女對(duì)父母的供養(yǎng)，即在物質(zhì)上和經(jīng)濟(jì)上為父母提供必要的生活條件。扶助，是指子女對(duì)父母在精神上和生活上的關(guān)心、幫助和照料。

　　根據(jù)法律規(guī)定，子女對(duì)父母物質(zhì)上的供養(yǎng)扶助是有條件的，首先，父母須是無勞動(dòng)能力或生活困難的。無勞動(dòng)能力是指完全喪失從事創(chuàng)造物質(zhì)財(cái)富或精神財(cái)富活動(dòng)的身體條件;雖然喪失勞動(dòng)能力但有可靠的收入(包括社會(huì)保障金)維持自己生活的人除外。生活困難是指在完全喪失從事創(chuàng)造物質(zhì)或精神財(cái)富的活動(dòng)的身體條件的情況下，雖有收入但收入不足以維持當(dāng)?shù)匾话闵钏?，或者在未完全喪失從事?chuàng)造物質(zhì)或精神財(cái)富的活動(dòng)的身體條件的情況下，雖有收入但收入不足以維持當(dāng)?shù)匾话闵钏?。其次，子女須成年且有贍養(yǎng)能力。子女專指有獨(dú)立的勞動(dòng)收入或其他收入并在能夠滿足自己的最低生活水平之外有剩余的成年子女，或已滿16周歲而未滿18周歲但能夠以自己的勞動(dòng)收入維持當(dāng)?shù)匾话闵钏降淖优?/P>

　　對(duì)于有勞動(dòng)能力、生活不困難的父母，子女自愿扶助孝敬父母，法律是提倡的，但不強(qiáng)制。

　　贍養(yǎng)義務(wù)的內(nèi)容包括經(jīng)濟(jì)上的供養(yǎng)，生活上、體力上的照料、幫助和精神上的尊敬、慰藉、關(guān)懷。

　　依據(jù)<老年人權(quán)益保障法)的規(guī)定：(1)贍養(yǎng)人應(yīng)當(dāng)履行對(duì)老年人經(jīng)濟(jì)上供養(yǎng)、生活上照顧和精神上慰藉的義務(wù)，照顧老年人的特殊需要。(2)贍養(yǎng)人對(duì)患病的老年人應(yīng)當(dāng)提供醫(yī)療費(fèi)用和護(hù)理。(3)贍養(yǎng)人應(yīng)當(dāng)妥善安排老年人住房，不得強(qiáng)迫老年人遷居條件低劣的房屋。老年人自有的或者承租的住房，子女或者其他親屬不得擅自改變產(chǎn)權(quán)關(guān)系或者租賃關(guān)系。老年人自有的住房，贍養(yǎng)人有維修的義務(wù)。(4)贍養(yǎng)人有義務(wù)耕種老年人承包的田地，照管老年人的林木和牲畜等，收益歸老年人所有。

　　贍養(yǎng)的方式既可以是與父母共同生活直接履行贍養(yǎng)義務(wù)，也可采用經(jīng)常聯(lián)系、探望并提供生活條件及生活費(fèi)用的方式。如有多個(gè)子女，則應(yīng)根據(jù)每個(gè)子女的經(jīng)濟(jì)狀況，共同承擔(dān)起對(duì)父母的經(jīng)濟(jì)責(zé)任。贍養(yǎng)人之間可以就履行贍養(yǎng)義務(wù)簽訂協(xié)議，并征得老年人的同意。居民委員會(huì)、村民委員會(huì)或者贍養(yǎng)人所在組織監(jiān)督協(xié)議的履行。

　　贍養(yǎng)費(fèi)的數(shù)額，既要根據(jù)贍養(yǎng)人的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)能力，又要照顧父母的實(shí)際生活需要。一般而言，應(yīng)不低于子女本人或當(dāng)?shù)氐钠骄钏?，以確保老人的生活需要。

　　另外(婚姻法)第30條還強(qiáng)調(diào)，父母的婚姻自主權(quán)受法律保護(hù)，子女的贍養(yǎng)義務(wù)不因父母的婚姻關(guān)系變化而終止。需要特別指出，法律規(guī)定子女對(duì)父母有贍養(yǎng)義務(wù)，但如果父母對(duì)子女遺棄、虐待情節(jié)嚴(yán)重的，就不應(yīng)當(dāng)再享有該子女的贍養(yǎng)權(quán)。

　　關(guān)于因追索贍養(yǎng)費(fèi)的糾紛，可以要求家庭成員所在組織或者居民委員會(huì)、村民委員會(huì)調(diào)解，也可直接向人民法院提起訴訟。義務(wù)人有能力贍養(yǎng)而拒絕贍養(yǎng)，情節(jié)嚴(yán)重，構(gòu)成遺棄罪的，應(yīng)依法追究其刑事責(zé)任。

　　七、親子繼承權(quán)

　　<婚姻法)第24條規(guī)定：父母和子女有相互繼承遺產(chǎn)的權(quán)利。我國(繼承法)第10條規(guī)定：父母、子女與被繼承人的生存配偶，同為第一順序的法定繼承人。

　　繼承權(quán)，是指繼承人依法享有的繼承被繼承人遺產(chǎn)的權(quán)利。法律所指的父母包括：生父母、養(yǎng)父母和有扶養(yǎng)關(guān)系的繼父母;子女包括：婚生子女、非婚生子女、養(yǎng)子女和有扶養(yǎng)關(guān)系的繼子女。

　　父母與子女之間遺產(chǎn)繼承權(quán)均是完全平等的，不應(yīng)受到性別、年齡、已婚或未婚的限制和影響。

　　需指出的是：(1)非婚生子女有權(quán)繼承生父母的遺產(chǎn)。(2)養(yǎng)子女有權(quán)繼承養(yǎng)父母的遺產(chǎn)，但無權(quán)繼承生父母的遺產(chǎn)。(3)形成了扶養(yǎng)關(guān)系的繼父母和繼子女之間享有相互繼承遺產(chǎn)的權(quán)利，同時(shí)繼父母繼承了繼子女遺產(chǎn)的，不影響其繼承生子女的遺產(chǎn);繼子女繼承了繼父母遺產(chǎn)的，不影響其繼承生父母的遺產(chǎn)。

　　法律還規(guī)定：(1)被繼承人死亡時(shí)尚未出生的胎兒，也應(yīng)依法保留其繼承的份額，胎兒出生時(shí)是死體的，保留的份額由被繼承人的繼承人繼承;胎兒出生后死亡的，則由其繼承人繼承。(2)子女先于父母死亡的，其晚輩直系血親依法享有代位繼承權(quán)。(3)喪偶兒媳對(duì)公婆、喪偶女婿對(duì)岳父母盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的，也作為第一順序繼承人繼承遺產(chǎn)。(4)被繼承人訂立的遺囑應(yīng)當(dāng)對(duì)缺乏勞動(dòng)能力又沒有生活來源的繼承人保留必要的遺產(chǎn)份額。

　　八、父母與非婚生子女

　　(一)非婚生子女是婚生子女的對(duì)稱，是指沒有婚姻關(guān)系的男女所生的子女。

　　對(duì)于無效婚姻或被撤銷婚姻的當(dāng)事人所生的子女，有的國家將其視為非婚生子女，而多數(shù)國家卻基于保護(hù)子女利益的需要，仍然規(guī)定其為婚生子女。

　　在歷史上，非婚生子女在世界各國，無論在法律上還是在實(shí)際生活中均遭受歧視和虐待。中國封建法律亦對(duì)“婢生子”、“奸生子”倍加歧視。清末頒行的<大清現(xiàn)行刑律)中還規(guī)定“奸生子”、“婢生子”不得繼承宗祧。繼承財(cái)產(chǎn)時(shí)，“奸生子、婢生子，依子量子半分”。近代社會(huì)對(duì)于非婚生子女態(tài)度已有了很大轉(zhuǎn)變。即使如此，在早期資本主義國家立法中，仍然對(duì)非婚生子女加以歧視。

　　自20世紀(jì)開始，特別是在第二次世界大戰(zhàn)以后，在人權(quán)思想、人道思想和平等思想的作用下，非婚生子女的法律地位有了很大的改善。特別是1918年蘇俄新的婚姻家庭法典明確規(guī)定非婚生子女與婚生子女享有同等權(quán)利，從法律上根除了對(duì)非婚生子女的歧視。但就世界范圍看，非婚生子女法律地位改善的時(shí)間先后及程度，各國情況很不相同。

　　在我國，非婚生子女與婚生子女具有同等的法律地位。<婚姻法)第25條規(guī)定：“非婚生子女享有與婚生子女同等的權(quán)利，任何人不得加以危害和歧視。不直接撫養(yǎng)非婚生子女的生父或生母，應(yīng)當(dāng)負(fù)擔(dān)子女必要的生活費(fèi)和教育費(fèi)，直至子女能獨(dú)立生活為止。”

　　(二)非婚生子女的認(rèn)領(lǐng)和準(zhǔn)正

　　非婚生子女的認(rèn)領(lǐng)，是指非婚生子女的生父母承認(rèn)非婚生子女是自己的子女。認(rèn)領(lǐng)分兩種形式：

　　1.自愿認(rèn)領(lǐng)。又稱任意認(rèn)領(lǐng)，是指生父母承認(rèn)該非婚生子女是自己所生，并自愿承擔(dān)撫養(yǎng)責(zé)任，無需他人或法律的強(qiáng)制。

　　(1)認(rèn)領(lǐng)人。是指認(rèn)領(lǐng)行為的主體。多數(shù)國家規(guī)定非婚生子女的生父為非婚生子女的認(rèn)領(lǐng)人。有的國家規(guī)定，生父、生母均為認(rèn)領(lǐng)人。

　　(2)被認(rèn)領(lǐng)人。即認(rèn)領(lǐng)行為的對(duì)象，一般是指非婚生的子女。

　　(3)認(rèn)領(lǐng)的方式。第一，公證認(rèn)領(lǐng)，如法國認(rèn)領(lǐng)非婚生子女及德國認(rèn)可父親身份需進(jìn)行公證;第二，登記認(rèn)領(lǐng)，如前蘇聯(lián)蘇維埃法典規(guī)定父母雙方共同到戶籍機(jī)關(guān)登記認(rèn)領(lǐng);第三，事實(shí)認(rèn)領(lǐng)，即生父已經(jīng)撫養(yǎng)非婚生子女，并且有認(rèn)為該子女是自己的子女的意思表示，視為認(rèn)領(lǐng)。

　　(4)認(rèn)領(lǐng)的否認(rèn)與撤銷。即在認(rèn)領(lǐng)發(fā)生后，如發(fā)現(xiàn)認(rèn)領(lǐng)人非子女之父，法律給有關(guān)當(dāng)事人以否認(rèn)權(quán)，可向法院提出申請撤銷認(rèn)領(lǐng)。

　　2.強(qiáng)制認(rèn)領(lǐng)。是指當(dāng)非婚生子女的生父或生母不主動(dòng)地自愿認(rèn)領(lǐng)時(shí)，由有關(guān)當(dāng)事人訴請法院予以判決強(qiáng)制認(rèn)領(lǐng)的方式。原因主要有：

　　(1)未婚女子所生的子女，生母指認(rèn)的生父不承認(rèn)該子女是他所生，生母向法院提起確認(rèn)生父之訴;

　　(2)已婚女子與第三人所生子女，女方指認(rèn)第三人為子女的生父而遭否認(rèn)的，生母向法院提出確認(rèn)生父之訴。

　　非婚生子女的準(zhǔn)正，是指因生父母結(jié)婚或司法宣告使非婚生子女取得婚生子女資格的制度。準(zhǔn)正制度始于羅馬法。 有兩種形式：

　　(1)因生父母結(jié)婚而準(zhǔn)正。它本身又可分為兩種情況：一是僅以生父母結(jié)婚為準(zhǔn)正的要件二是以生父母結(jié)婚和認(rèn)領(lǐng)為準(zhǔn)正的雙重要件。

　　我國現(xiàn)行婚姻法無非婚生子女的準(zhǔn)正制度。在現(xiàn)實(shí)生活中，非婚生子女的生父母結(jié)婚，被承認(rèn)為其婚前所生的子女，一般當(dāng)然被視為婚生子女。

　　(2)因法官宣告而準(zhǔn)正。是指男女訂立婚約后，因一方死亡或有婚姻障礙存在，使婚姻準(zhǔn)正不能實(shí)現(xiàn)時(shí)，可依婚約一方當(dāng)事人或子女的請求，由法官宣告子女為婚生子女。

　　準(zhǔn)正在理論上為有血緣關(guān)系的非婚生子女始能受準(zhǔn)正，應(yīng)兼顧結(jié)婚事實(shí)與血緣真實(shí)。世界大多數(shù)立法例均采取準(zhǔn)正除生父與生母結(jié)婚外，尚須生父的認(rèn)領(lǐng)。

　　根據(jù)世界大多數(shù)國家立法例，兩種準(zhǔn)正均使非婚生子女取得婚生子女資格。但效力發(fā)生的時(shí)間則有所不同。有的規(guī)定從父母結(jié)婚或法院宣告為婚生之日起算;有的則規(guī)定有溯及力，自子女出生之日起發(fā)生婚生效力。

　　(三)我國非婚生子女的法律地位

　　我國<婚姻法)第25條強(qiáng)調(diào)了對(duì)非婚生子女的保護(hù)，我國的非婚生子女與婚生子女的法律地位是完全相同的，法律有關(guān)父母子女間的權(quán)利和義務(wù)，同樣適用于非婚生父母子女之間。

　　我國尚未建立非婚生子女的認(rèn)領(lǐng)制度。在現(xiàn)行的法律制度下，關(guān)于非婚生子女地位婚生化的做法是：基于分娩的事實(shí)，非婚生子女與生母之間的關(guān)系一般無需加以特別的證明，非婚生子女按生母的婚生子女對(duì)待。

　　非婚生子女與生父之間的關(guān)系，一般有兩種情況：一是由生父自愿表示認(rèn)領(lǐng);二是被生母指認(rèn)的生父不承認(rèn)該子女是其所生。這種情況可通過生母向法院提出的證據(jù)，如在受孕期間與被告有過性關(guān)系，或被被告強(qiáng)奸的事實(shí)和證據(jù)等加以證明。法院在必要時(shí)，可委托有關(guān)部門進(jìn)行親子鑒定。我國最高人民法院1987年6月15日<關(guān)于人民法院在審判工作中能否采用人類白細(xì)胞抗原作親子鑒定問題的批復(fù))對(duì)用鑒定技術(shù)進(jìn)行親子鑒定給予認(rèn)可。

　　2001年，修訂后的<婚姻法)強(qiáng)化了生母的義務(wù)，生父、生母都有義務(wù)負(fù)擔(dān)非婚生子女的生活費(fèi)和教育費(fèi)。具體負(fù)擔(dān)方法可根據(jù)他們的經(jīng)濟(jì)情況決定?？捎呻p方分擔(dān)，也可由一方負(fù)擔(dān)。生活費(fèi)是指滿足自己衣食住行等方面需要所必要的金錢或生活物品。教育費(fèi)是指接受學(xué)校教育、家庭教育、社會(huì)教育所需要的費(fèi)用，包括學(xué)費(fèi)、雜費(fèi)等。獨(dú)立生活是指能夠單獨(dú)依靠自己的勞動(dòng)收入或其他收入滿足自己的衣食住行等方面的全部需要，即使已經(jīng)年滿18周歲但還在學(xué)校就讀或因其他非主觀的原因不能維持正常生活的，父母仍然要承擔(dān)提供生活費(fèi)用和教育費(fèi)用的義務(wù)。

　　實(shí)踐中處理非婚生子女問題，特別需要注意：

　　(1)非婚生子女的生父母負(fù)有撫養(yǎng)、教育非婚生子女的義務(wù)，對(duì)于不履行撫養(yǎng)義務(wù)的生父母，非婚生子女有要求付給撫養(yǎng)費(fèi)的權(quán)利。非婚生子女的生母與他人結(jié)婚的，其丈夫愿意負(fù)擔(dān)該子女的生活費(fèi)和教育費(fèi)的一部或全部的，則生父的撫養(yǎng)費(fèi)負(fù)擔(dān)可酌情減少或免除。如生父要求領(lǐng)回自行撫養(yǎng)，可由生父母雙方協(xié)商解決，協(xié)商不成的司請求法院作出判決。

　　(2)經(jīng)過確認(rèn)之后但未與非婚生子女共同生活的父母一方應(yīng)該享有探望權(quán)，另一方有協(xié)助的義務(wù)。

　　(3)非婚生子女對(duì)生父母有贍養(yǎng)和扶助的義務(wù)。對(duì)于已經(jīng)確認(rèn)的生父母，除非對(duì)非婚生子女已構(gòu)成虐待或遺棄的以外，非婚生子女應(yīng)對(duì)其生父母盡贍養(yǎng)的義務(wù)。

　　(4)非婚生子女與生父母間有相互繼承遺產(chǎn)的權(quán)利。非婚生子女繼承生父母遺產(chǎn)的應(yīng)繼份與婚生子女的應(yīng)繼份完全相同。

　　九、繼父母與繼子女

　　(一) 繼子女，是指夫與前妻或妻與前夫所生的子女。繼父母，是指父之后妻或母之后夫。

　　繼父母與繼子女關(guān)系產(chǎn)生的原因，一是由于父母一方死亡，他方再行結(jié)婚;二是由于父母離婚，父或母再行結(jié)婚而形成的。子女對(duì)父母的再婚配偶稱為繼父母。夫或妻對(duì)其再婚配偶的子女稱為繼子女。繼父母子女關(guān)系是由于父或母再婚而形成的姻親關(guān)系。

　　繼父母子女關(guān)系可分為三種情形：第一，父或母再婚時(shí)，繼子女已成年并已獨(dú)立生活;第二，父或母再婚后，未成年的或未獨(dú)立生活的繼子女未與繼父母共同生活或未受其撫養(yǎng)教育;第三，父或母再婚后，未成年的或未獨(dú)立生活的繼子女與繼父母長期共同生活，繼父或繼母對(duì)其進(jìn)行了生活上的撫養(yǎng)和教育的。法律規(guī)定，只有在一起共同生活形成了撫養(yǎng)教育關(guān)系的繼父母子女間，才具有法律上的擬制血親關(guān)系，產(chǎn)生父母子女間的權(quán)利和義務(wù)。

　　(二)繼父母繼子女形成撫養(yǎng)教育關(guān)系的認(rèn)定

　　我國婚姻法對(duì)繼父母與繼子女之間形成撫養(yǎng)教育關(guān)系認(rèn)定的要件未予規(guī)定。實(shí)踐中一般是根據(jù)繼父母對(duì)繼子女在經(jīng)濟(jì)上盡了扶養(yǎng)義務(wù)(對(duì)繼子女給付生活費(fèi)、教育費(fèi)的一部或全部)，或者生活上盡了扶養(yǎng)教育義務(wù)(與未成年繼子女共同生活，對(duì)其生活上照料、幫助，在思想品德、學(xué)業(yè)上對(duì)繼子女關(guān)懷、培養(yǎng))等來認(rèn)定。

　　如果在繼父和母親或繼母與父親實(shí)行共同財(cái)產(chǎn)制的情況下，以夫妻的共同財(cái)產(chǎn)來支付全部或主要撫養(yǎng)費(fèi)的，或在繼父與母親或繼母與父親實(shí)行約定財(cái)產(chǎn)制的情況下，以繼父和母親或繼母和父親的共同生活費(fèi)柬支付全部或主要撫養(yǎng)費(fèi)的，就符合“受其撫養(yǎng)”的條件。即使未成年的繼子女為家庭生活提供了力所能及的勞動(dòng)也是如此。

　　依據(jù)(收養(yǎng)法)的規(guī)定，繼父或者繼母經(jīng)繼子女的生父母同意，可以收養(yǎng)繼子女。繼子女與繼父母在辦理了收養(yǎng)手續(xù)后，繼父母子女關(guān)系就轉(zhuǎn)化為養(yǎng)父母子女關(guān)系，適用養(yǎng)父母子女間的權(quán)利和義務(wù)。養(yǎng)子女與生父母及其近親屬間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系，因收養(yǎng)關(guān)系的成立而消除。

　　(三)繼父母與繼子女的法律地位

　　我國<婚姻法)第27條規(guī)定：“繼父母與繼子女間，不得虐待或歧視。繼父或繼母和受其撫養(yǎng)教育的繼子女間的權(quán)利和義務(wù)，適用本法對(duì)父母子女關(guān)系的有關(guān)規(guī)定?！币虼?，首先，無論繼父母與繼子女間是否形成撫養(yǎng)教育關(guān)系，他們相互之間都不得虐待和歧視。其次，繼父母與繼子女之間是否發(fā)生法律規(guī)定的父母子女間的權(quán)利和義務(wù)，應(yīng)根據(jù)他們是否形成撫養(yǎng)教育關(guān)系來確定。

　　未形成撫養(yǎng)教育關(guān)系的繼父母與繼子女之間屬于姻親關(guān)系，他們之間無法律規(guī)定的父母子女間的權(quán)利與義務(wù)。即他們之間只是一種名義上(或稱謂上)的父母子女關(guān)系，繼父母因未撫養(yǎng)教育繼子女，不享有受繼子女贍養(yǎng)扶助的權(quán)利;繼子女因未受繼父母的撫養(yǎng)教育，不負(fù)贍養(yǎng)扶助繼父母的義務(wù)。

　　已形成撫養(yǎng)教育關(guān)系的繼父母與繼子女屬于法律上的擬制血親，他們之間具有與自然血親的父母子女相同的權(quán)利和義務(wù)。與此同時(shí)，該繼子女與沒有和他共同生活的另一方生父或生母的關(guān)系仍然存在，他們之間的自然血親父母子女關(guān)系并不因未在一起共同生活而消除。這樣，此類繼子女就具有雙重法律地位。即一方面他和自己的生父母保持著父母子女間的權(quán)利和義務(wù)，另一方面他和撫養(yǎng)教育自己的繼父或繼母又形成擬制血親父母子女間的權(quán)利和義務(wù)。所以，他享有雙重權(quán)利，負(fù)有雙重義務(wù)。就是說，他既有受生父母撫養(yǎng)教育的權(quán)利，又享有受形成撫養(yǎng)教育關(guān)系的繼父母撫養(yǎng)教育的權(quán)利;他既負(fù)有贍養(yǎng)扶助生父母的義務(wù)，又負(fù)有贍養(yǎng)扶助形成撫養(yǎng)教育關(guān)系的繼父或繼母的義務(wù)。并且，他享有的繼承權(quán)也是雙重的。他既享有繼承生父母遺產(chǎn)的權(quán)利;又享有繼承形成撫養(yǎng)教育關(guān)系的繼父或繼母遺產(chǎn)的權(quán)利。

　　與之相應(yīng)的是，形成扶養(yǎng)教育關(guān)系的繼父或繼母(如有自己的生子女)也具有雙重的法律地位。即一方面他與自己的生子女保持著父母子女間的權(quán)利和義務(wù)。另一方面他與受自己撫養(yǎng)教育的繼子女又形成擬制血親父母子女之間的權(quán)利和義務(wù)。所以，他也享有雙重權(quán)利，負(fù)有雙重義務(wù)。就是說，他既負(fù)有撫養(yǎng)教育生子女的義務(wù)，又負(fù)有撫養(yǎng)教育形成撫養(yǎng)教育關(guān)系的繼子女的義務(wù);他既享有受生子女贍養(yǎng)扶助的權(quán)利，又享有受形成撫養(yǎng)教育關(guān)系的繼子女贍養(yǎng)扶助的權(quán)利。并且，他享有的繼承權(quán)也是雙重的。他既享有繼承生子女遺產(chǎn)的權(quán)利，又享有繼承形成撫養(yǎng)教育關(guān)系的繼子女遺產(chǎn)的權(quán)利。

　　(四)繼父母繼子女關(guān)系的解除

　　第一，未形成撫養(yǎng)教育關(guān)系的繼父母子女關(guān)系，因生父或生母與繼母或繼父婚姻終止而解除。但如因生父或生母死亡而導(dǎo)致婚姻終止的，繼子女仍可自愿與繼母或繼父保持父母子女的稱謂關(guān)系。

　　第二，已形成撫養(yǎng)教育關(guān)系的繼父母子女關(guān)系，可在下列情況下解除：

　　(1)在再婚關(guān)系存續(xù)期間，繼父或繼母與繼子女之間的扶養(yǎng)關(guān)系，可根據(jù)任何一方的請求及停止扶養(yǎng)的事實(shí)(如繼子女離開繼父或繼母隨另一方生父或生母生活)而解除。因他們之間扶養(yǎng)關(guān)系的建立，是基于當(dāng)事人自愿的行為，而非法定的義務(wù)。但扶養(yǎng)關(guān)系解除后，繼父母與繼子女的姻親關(guān)系及稱謂關(guān)系仍存在。

　　(2)在再婚關(guān)系終止時(shí)，無論是因離婚而終止或因生父(或生母)死亡而終止，繼父或繼母與繼子女之間的扶養(yǎng)關(guān)系均不當(dāng)然解除。

　　根據(jù)婚姻法和有關(guān)司法解釋的規(guī)定，繼父(母)與繼子女已形成的扶養(yǎng)關(guān)系是一種獨(dú)立的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，不因生母或生父與繼父或繼母婚姻關(guān)系的終結(jié)而自然消除。如生父(母)與繼母(父)離婚，除未成年繼子女被生父母一方帶走，繼父母終止對(duì)該繼子女的撫養(yǎng)而致扶養(yǎng)關(guān)系自然解除外，被繼父(母)長期撫養(yǎng)并已成年的繼子女受繼父(母)撫養(yǎng)教育的事實(shí)不能消失，有撫養(yǎng)教育關(guān)系的繼父母與繼子女間父母子女的權(quán)利和義務(wù)，仍不能自然終止。一方要求解除這種權(quán)利義務(wù)關(guān)系的，人民法院應(yīng)視具體情況作出是否準(zhǔn)許解除的調(diào)解或判決。

　　如生父或生母再婚后死亡，已形成撫養(yǎng)教育關(guān)系的繼父或繼母對(duì)未成年或未獨(dú)立生活的繼子女，仍有繼續(xù)撫養(yǎng)教育的義務(wù);如生存的另一方生父或生母要求將該子女領(lǐng)回?fù)狃B(yǎng)，但繼父或繼母不同意的，該子女并不當(dāng)然歸生父或生母撫養(yǎng)，應(yīng)由雙方協(xié)商解決;協(xié)議不成的，則由人民法院根據(jù)子女利益判決;如繼父或繼母要求解除扶養(yǎng)關(guān)系，只有在該繼子女生存的另一方生父或生母有扶養(yǎng)能力、或有其他近親屬扶養(yǎng)時(shí)，才允許解除，如未成年繼子女不堪忍受繼父或繼母虐待，要求解除扶養(yǎng)關(guān)系的，應(yīng)予準(zhǔn)許;對(duì)已成年的繼子女，如繼父母子女關(guān)系惡化而不堪共同生活的，可因一方或雙方的要求而解除。

　　繼父母繼子女關(guān)系解除的法律后果：

　　首先，未形成撫養(yǎng)教育關(guān)系的繼父母子女關(guān)系解除后，雙方之間姻親關(guān)系消除，繼父母與繼子女的稱謂關(guān)系也不再存在。

　　其次，已形成撫養(yǎng)教育關(guān)系的繼父母子女關(guān)系解除后，雙方之間擬制血親關(guān)系消除，他們之間父母子女的權(quán)利和義務(wù)也不復(fù)存在。但被繼父母撫養(yǎng)教育成年，并已獨(dú)立生活的繼子女，對(duì)年老喪失勞動(dòng)能力又無生活來源的繼父母，應(yīng)承擔(dān)給付生活費(fèi)的義務(wù)。

　　十、父母與人工生育的子女

　　(一)人工生育子女 是指根據(jù)生物遺傳工程理論，采用人工方法取出精子或卵子，然后用人工方法將精子或受精卵胚胎注入婦女子宮內(nèi)，使其受孕所生育的子女。

　　在現(xiàn)代科學(xué)技術(shù)條件下，主要有：

　　1.同質(zhì)人工授精。是指采用不同形式使丈夫的精子和妻子的卵子經(jīng)醫(yī)療技術(shù)手段，實(shí)施人工授精，由妻子懷孕分娩生育子女。

　　2.異質(zhì)人工授精。是用丈夫以外的第三人提供的精子(供精)與妻子的卵子，或用丈夫的精子與妻子以外的第三人提供的卵子(供卵)，或同時(shí)使用供精和供卵實(shí)施人工授精，由妻子懷孕分娩生育子女。對(duì)子女而言，便有兩個(gè)父親或母親：一是供精或供卵者，為子女生物學(xué)上的父親或母親;一是生母之夫或生父之妻，為社會(huì)學(xué)意義上的父親或母親。

　　3.代孕母親。是指用現(xiàn)代醫(yī)療技術(shù)將丈夫的精子注入自愿代替妻子懷孕者的體內(nèi)受精，或?qū)⑷斯な诰嘤晒Φ氖芫鸦蚺咛ヒ浦踩胱栽复嫫拮討言姓叩捏w內(nèi)懷孕，等生育后由妻子以親生母親的身份撫養(yǎng)子女。代孕母親生育的子女也有同質(zhì)和異質(zhì)之分。

　　(二)人工生育子女的法律地位。 目前，世界上許多國家對(duì)人工生育子女尚無明確的法律規(guī)定，一些已立法的國家規(guī)定的內(nèi)容也不盡相同。對(duì)于在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，因夫妻雙方同意而進(jìn)行人工生育的子女與該夫妻形成親子關(guān)系，由接受人工生育的夫婦承擔(dān)法律責(zé)任的規(guī)定，已基本成為共識(shí)。

　　我國最高人民法院1991年7月8日《關(guān)于夫妻關(guān)系存續(xù)期間以人工授精所生子女的法律地位的復(fù)函》對(duì)此的司法解釋是：“在夫妻關(guān)系存續(xù)期間，雙方一致同意進(jìn)行人工授精，所生子女應(yīng)視為夫妻雙方的婚生子女，父母子女關(guān)系適用(婚姻法)的有關(guān)規(guī)定。”這里需要明確的是：

　　(1)實(shí)施人工生育技術(shù)的目的，是利用醫(yī)學(xué)技術(shù)為不孕的夫婦提供生育的協(xié)助。因此，精子和卵子的提供者以及代孕者旨在幫助不孕的夫婦生育子女，其本身并不承擔(dān)法律上有關(guān)親權(quán)的權(quán)利和義務(wù)。

　　(2)接受人工生育的主體，應(yīng)當(dāng)是已婚的不孕夫婦?，F(xiàn)各國都傾向于保護(hù)同質(zhì)人工授精，有限制地允許使用異質(zhì)人工授精，盡量防止和避免人工生育技術(shù)的濫用。

　　(3)凡夫妻就實(shí)施人工生育達(dá)成協(xié)議的，所生子女即為婚生子女，其間的親子關(guān)系適用親權(quán)的法律規(guī)定。如妻子未經(jīng)丈夫同意而進(jìn)行人工生育，則夫?qū)υ撊斯ど优幕樯韵碛蟹裾J(rèn)權(quán)。

　　另外，采用代孕母親生育子女時(shí)，應(yīng)由委托方與代孕母親事先簽訂委托協(xié)議，委托方應(yīng)支付代孕母親一定的費(fèi)用，代孕母親應(yīng)在子女出生后將其交給委托方。委托他人代為生育的子女，應(yīng)歸委托方撫養(yǎng)?，F(xiàn)各國一般都立法禁止以營利為目的的代孕行為。

　　我國于2001年2月20日發(fā)布(人類輔助生殖技術(shù)管理辦法)(自2001年8月1日起施行)。該<辦法)第3條規(guī)定：“人類輔助生殖技術(shù)的應(yīng)用應(yīng)當(dāng)在醫(yī)療機(jī)構(gòu)中進(jìn)行，以醫(yī)療為目的，并符合國家計(jì)劃生育政策、倫理原則和有關(guān)法律規(guī)定。禁止以任何形式買賣配子、合子、胚胎。醫(yī)療機(jī)構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員不得實(shí)施任何形式的代孕技術(shù)。”明確了人工生育技術(shù)的實(shí)施范圍，禁止任何形式的代孕母親。夫妻雙方要求實(shí)施人類輔助生殖技術(shù)，應(yīng)符合國家計(jì)劃生育政策、倫理原則和有關(guān)法律規(guī)定，并須簽署同意書。

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