2018年高級(jí)經(jīng)濟(jì)師考試經(jīng)濟(jì)法案例分析練習(xí)一

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　　甲公司與乙紡織廠簽訂一份買(mǎi)賣(mài)合同，合同規(guī)定由乙紡織廠向甲公司供應(yīng)普通襯衫1萬(wàn)件，貨款10萬(wàn)元，并貼上由甲公司提供的某名牌襯衫廠的商標(biāo)。甲公司為此開(kāi)具一張10萬(wàn)元的匯票給乙紡織廠，乙紡織廠隨后將該匯票背書(shū)轉(zhuǎn)讓給個(gè)體戶(hù)張某用以支付購(gòu)買(mǎi)糧食等原料的貨款。張某收到匯票后將匯票背書(shū)轉(zhuǎn)讓給某工程隊(duì)，以支付工程隊(duì)為其建造種養(yǎng)場(chǎng)的工程款。工程隊(duì)再次背書(shū)將匯票轉(zhuǎn)讓給建筑材料供應(yīng)商，該供應(yīng)商向付款人提示承兌時(shí)，付款人以該匯票被變?cè)鞛橛杉右跃芙^，并作成拒絕證書(shū)。供應(yīng)商為此準(zhǔn)備行使追索權(quán)。

　　【問(wèn)題】

　　(1)該買(mǎi)賣(mài)合同是否有效?并說(shuō)明理由。

　　(2)買(mǎi)賣(mài)合同的效力是否會(huì)影響由此而產(chǎn)生的票據(jù)關(guān)系?

　　(3)供應(yīng)商可以向哪些人行使追索權(quán)?如果供應(yīng)商向工程隊(duì)行使追索權(quán)，其可追索的費(fèi)用包括哪些?

　　【參考答案】

　　(1)該買(mǎi)賣(mài)合同無(wú)效。根據(jù)規(guī)定，惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益的合同無(wú)效。雙方當(dāng)事人惡意串通損害第三人利益(名牌襯衫廠)、損害社會(huì)公共利益(廣大消費(fèi)者利益)，違反《合同法》的規(guī)定而無(wú)效。

　　(2)該買(mǎi)賣(mài)合同的效力，不影響由此而產(chǎn)生的票據(jù)關(guān)系。根據(jù)《票據(jù)法》的有關(guān)規(guī)定，甲公司與乙紡織廠的票據(jù)行為完全符合法律規(guī)定，票據(jù)關(guān)系一經(jīng)形成，便與決定其產(chǎn)生的票據(jù)基礎(chǔ)關(guān)系(合同關(guān)系)相分離。基礎(chǔ)關(guān)系是否存在，是否有效，對(duì)票據(jù)關(guān)系不產(chǎn)生影響。

　　(3)供應(yīng)商可以向所有簽章在前的前手，包括出票人甲公司、背書(shū)人乙紡織廠、張某、工程隊(duì)追索。如其向工程隊(duì)追索，則追索的費(fèi)用包括：被拒絕承兌的匯票金額10萬(wàn)元;匯票金額自到期日起至清償日止，按照中國(guó)人民銀行規(guī)定的利率計(jì)算的利息;取得拒絕證書(shū)的費(fèi)用、發(fā)出追索通知書(shū)的費(fèi)用。

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　　A股份有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)A公司)于2001年發(fā)起設(shè)立，2006年在上海證券交易所上市，注冊(cè)資本為1億元人民幣。截至2008年底，A公司資產(chǎn)總額為2億元人民幣。

　　(一)2008年2月1日，A公司董事長(zhǎng)黃某主持與某世界知名企業(yè)談判W合作項(xiàng)目。3月17日，雙方簽訂合作協(xié)議。當(dāng)晚，黃某建議其親屬陳某買(mǎi)入本公司股票。3月18日，在A公司召開(kāi)的年度例會(huì)上，黃某宣布了公司與某世界知名企業(yè)合作的消息。3月21日，A公司就該重大事項(xiàng)向中國(guó)證監(jiān)會(huì)和上海證券交易所報(bào)告，并在中國(guó)證券報(bào)上予以公告。此后，A公司股票持續(xù)上漲。3月28日，黃某將其持有的A公司股票全部售出，獲得50萬(wàn)元。

　　(二)2008年4月，A公司為籌集W合作項(xiàng)目所需資金，向B銀行借款3 000萬(wàn)元，期限為2年。雙方為此簽訂了抵押合同。抵押合同約定：A公司以其擁有的價(jià)值3 000萬(wàn)元的生產(chǎn)設(shè)備為其借款提供抵押擔(dān)保;若A 公司到期不能償還借款，該生產(chǎn)設(shè)備歸B銀行所有。該抵押未辦理登記。

　　(三)2009年1月，A公司召開(kāi)股東大會(huì)。出席該次股東大會(huì)的股東所持的股份占A公司股份總數(shù)的40%，另有持有10%股份的股東書(shū)面委托代理人出席了會(huì)議。該次股東大會(huì)對(duì)所議事項(xiàng)的決議形成會(huì)議記錄。其中部分通過(guò)事項(xiàng)的表決情況如下：

　　1.在審議公司為籌集W合作項(xiàng)目所需資金，董事會(huì)提出的向原股東配售5 000萬(wàn)元的配股方案時(shí)，持有10%股份的股東在表決時(shí)棄權(quán);持有9%股份的股東在表決時(shí)投了反對(duì)票;持有10%股份的代理人在表決時(shí)根據(jù)授權(quán)投了選成票;其余持有21%股份的股東在表決時(shí)均投了選成票。

　　2.在審議公司2009年為購(gòu)買(mǎi)W合作項(xiàng)目所需的重要生產(chǎn)設(shè)備，計(jì)劃投資7 000萬(wàn)元的事項(xiàng)時(shí)，持有15%股份的股東在表決時(shí)投了反對(duì)票;持有10%股份的股東在表決時(shí)棄權(quán);持有10%股份的代理人在表決時(shí)根據(jù)授權(quán)投了反對(duì)票;其余持有15%股份的股東在表決時(shí)均投了選成票。

　　3.在審議公司解聘某會(huì)計(jì)師事務(wù)所的事項(xiàng)時(shí)，持有5%股份的股東在表決時(shí)棄權(quán);持有5%股份的股東在表決時(shí)投了反對(duì)票;持有10%股份的代理人在表決時(shí)根據(jù)授權(quán)投了選成票;其余持有30%股份的股東在表決時(shí)均投了贊成票。

　　要求：

　　根據(jù)《公司法》、《證券法》、《合同法》、《擔(dān)保法》等有關(guān)規(guī)定，分析并指出上述(一)、(二)、(三)事項(xiàng)中有哪些違法之處?并分別說(shuō)明理由。

　　【答案】

　　事項(xiàng)(一)不合法之處

　　(1)3月21日，A公司將該重大事項(xiàng)向中國(guó)證監(jiān)會(huì)和上海證券交易所報(bào)告并公告的做法不正確。根據(jù)規(guī)定，發(fā)生可能對(duì)上市公司股票交易價(jià)格產(chǎn)生較大影響的重大事件，投資者尚未得知時(shí)，上市公司應(yīng)當(dāng)立即將有關(guān)該重大事件的情況向國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和證券交易所報(bào)送臨時(shí)報(bào)告，并予公告，說(shuō)明事件的起因、目前的狀態(tài)和可能產(chǎn)生的法律后果。本題中，3月18日A公司宣布合作的消息，該合作可能會(huì)對(duì)公司的資產(chǎn)、負(fù)債、權(quán)益和經(jīng)營(yíng)成果產(chǎn)生重要影響，A公司應(yīng)立即報(bào)告并公告。

　　(2)黃某建議其親屬陳某買(mǎi)入本公司股票的行為不合法。根據(jù)規(guī)定，證券交易內(nèi)幕信息的知情人和非法獲取內(nèi)幕信息的人，在內(nèi)幕信息公開(kāi)前，不得買(mǎi)賣(mài)該公司的證券，或者泄露該信息，或者建議他人買(mǎi)賣(mài)該證券。本題中，黃某屬于A公司內(nèi)幕信息的知情人，其向陳某建議買(mǎi)入公司股票的行為屬于內(nèi)幕交易行為，是違法的。

　　(3)黃某將其持有的A公司股票全部售出的行為違法。根據(jù)規(guī)定，公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過(guò)其所持有本公司股份總數(shù)的25%。本題中，黃某作為A公司的董事長(zhǎng)，將其持有的A公司股票“全部”售出的行為違法。

　　事項(xiàng)(二)不合法之處

　　(1)抵押合同約定將生產(chǎn)設(shè)備歸B銀行所有的約定不合法。根據(jù)規(guī)定，抵押權(quán)人在債務(wù)履行期屆滿(mǎn)前，不得與抵押人約定債務(wù)人不履行到期債務(wù)時(shí)抵押財(cái)產(chǎn)歸債權(quán)人所有。本題中，A公司與B銀行約定A公司到期不能償還借款，該生產(chǎn)設(shè)備歸B銀行所有是不合法的。

　　(2)A公司與B銀行的抵押未辦理登記不符合法律規(guī)定。根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，以企業(yè)的設(shè)備和其他動(dòng)產(chǎn)抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵押登記，辦理抵押登記的部門(mén)為財(cái)產(chǎn)所在地的工商行政管理部門(mén)。本題中，由于A公司與B銀行的抵押未辦理登記，因此不符合法律規(guī)定。

　　事項(xiàng)(三)不合法之處

　　(1)向原股東配售5000萬(wàn)元的數(shù)額不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，上市公司向原股東配售股份的，擬配售股份數(shù)量不超過(guò)本次配售前股本總額的30%。本題中，上市公司配售前注冊(cè)資本為1億元(股本總額)，其30%是3000萬(wàn)元，因此向原股東配售5000萬(wàn)元的數(shù)額不符合規(guī)定。

　　(2)持有21%股份的股東贊成即通過(guò)該決議的方式不合法。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司增加注冊(cè)資本的決議時(shí)，應(yīng)經(jīng)過(guò)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)，本題中，親自出席會(huì)議股東和代理出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)共5000萬(wàn)股(40%+10%)，特別決議通過(guò)的比例是3333.33萬(wàn)股以上，而實(shí)際表決時(shí)僅有持31%(10%+21%)股份的股東投了贊成票，10000×31%=3100萬(wàn)股，低于該法定金額，因此該決議事項(xiàng)是不能通過(guò)的。

　　(3)公司2009年購(gòu)買(mǎi)W合作項(xiàng)目所需的重要生產(chǎn)設(shè)備的決議通過(guò)不合法。根據(jù)規(guī)定，上市公司1年內(nèi)購(gòu)買(mǎi)、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過(guò)公司資產(chǎn)總額30%的，應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)作出決議，并經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)。本題中，該購(gòu)買(mǎi)資產(chǎn)的總額已經(jīng)超過(guò)了公司資產(chǎn)總值2億元的30%，因此應(yīng)該經(jīng)股東大會(huì)特別決議方式通過(guò)，但該事項(xiàng)通過(guò)的股東僅為15%(10000×15%=1500萬(wàn)股)，未達(dá)到出席會(huì)議股東所持表決權(quán)的2/3，因此是不能通過(guò)的。

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