2012年二級建造師考試輔導(dǎo)資料：代理制度

　　代理人與被代理人的責(zé)任承擔(dān)

　　(一)授權(quán)不明確的責(zé)任承擔(dān)

　　《民法通則》第65條規(guī)定："委托書授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。"

　　(二)無權(quán)代理的責(zé)任承擔(dān)

　　《民法通則》第66條規(guī)定："沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為，只有經(jīng)過被代理人的追認(rèn)，被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。未經(jīng)追認(rèn)的行為，由行為人承擔(dān)民事責(zé)任。本人知道他人以本人名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意。"

　　《民法通則》第66條同時規(guī)定："第三人知道行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)已終止還與行為人實(shí)施民事行為給他人造成損害的，由第三人和行為人負(fù)連帶責(zé)任。"

　　(三)代理人不履行職責(zé)的責(zé)任承擔(dān)

　　《民法通則》第66條規(guī)定："代理人不履行職責(zé)而給被代理人造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。代理人和第三人串通，損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任。"

　　(四)代理事項(xiàng)違法的責(zé)任承擔(dān)

　　《民法通則》第67條規(guī)定："代理人知道被委托代理的事項(xiàng)違法仍然進(jìn)行代理活動的，或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對的，由被代理人和代理人負(fù)連帶責(zé)任。"

　　(五)轉(zhuǎn)托他人代理的責(zé)任承擔(dān)

　　《民法通則》第68條規(guī)定："委托代理人為被代理人的利益需要轉(zhuǎn)托他人代理的，應(yīng)當(dāng)事先取得被代理人的同意。事先沒有取得被代理人同意的，應(yīng)當(dāng)在事后及時告訴被代理人，如果被代理人不同意，由代理人對自己所轉(zhuǎn)托的人的行為負(fù)民事責(zé)任，但在緊急情況下，為了保護(hù)被代理人的利益而轉(zhuǎn)托他人代理的除外。"

　　重點(diǎn)解析：

　　連帶責(zé)任這個概念是一個非常重要的概念。歷次考試中，這個概念都有涉及。后文有詳細(xì)解釋，這里暫不單獨(dú)解釋。但是，對于本書中需要承擔(dān)連帶責(zé)任的任何規(guī)定都不能忽視，此處也是這樣。

　　這里連續(xù)出現(xiàn)了四次連帶責(zé)任。是本書中連帶責(zé)任這個詞出現(xiàn)概率最多的章節(jié)。我們需要對各種需要承擔(dān)連帶責(zé)任的情形認(rèn)真把握。

　　掌握財(cái)產(chǎn)權(quán)基本制度

　　(二)債的發(fā)生根據(jù)

　　1.合同

　　2.侵權(quán)行為

　　3.不當(dāng)?shù)美?/P>

　　不當(dāng)?shù)美?，是指沒有法律或合同根據(jù)，有損于他人而取得的利益。它可能表現(xiàn)為得利人財(cái)產(chǎn)的增加，致使他人不應(yīng)減少的財(cái)產(chǎn)減少了;也可能表現(xiàn)為得利人應(yīng)支付的費(fèi)用沒有支付，致使他人應(yīng)當(dāng)增加的財(cái)產(chǎn)沒有增加。不當(dāng)?shù)美坏┌l(fā)生，不當(dāng)?shù)美素?fù)有返還的義務(wù)。因而，這是一種債權(quán)債務(wù)關(guān)系。

　　重點(diǎn)解析：

　　1、不當(dāng)?shù)美?，可能表現(xiàn)為得利人財(cái)產(chǎn)的增加，致使他人不應(yīng)減少的財(cái)產(chǎn)減少了;也可能表現(xiàn)為得利人應(yīng)支付的費(fèi)用沒有支付，致使他人應(yīng)當(dāng)增加的財(cái)產(chǎn)沒有增加。通俗一點(diǎn)講，就是“損人利己”。

　　2、不當(dāng)?shù)美坏┌l(fā)生，不當(dāng)?shù)美素?fù)有返還的義務(wù)。

　　3、例如某人在大街上拾到了100元錢，這就屬于不當(dāng)?shù)美?。因?yàn)?，這筆錢的獲得沒有法律或合同的根據(jù)，同時獲利是建立在失主失去100元錢的基礎(chǔ)之上的。此時，如果失主找到了這個人，則這個人就有一個債，那就是要將這100元?dú)w還給失主。

　　不當(dāng)?shù)美膬?nèi)容需要相對重點(diǎn)關(guān)注。

　　4.無因管理

　　無因管理，是指既未受人之托，也不負(fù)有法律規(guī)定的義務(wù)，而是自覺為他人管理事務(wù)的行為。無因管理行為一經(jīng)發(fā)生，便會在管理人和其事務(wù)被管理人之間產(chǎn)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系，其事務(wù)被管理者負(fù)有賠償管理者在管理過程中所支付的合理的費(fèi)用及直接損失的義務(wù)。

　　重點(diǎn)解析：

　　1、通俗一點(diǎn)講，無因管理類似于“學(xué)雷鋒”的行為。無因管理行為一經(jīng)發(fā)生，便會在管理人和受益人之間產(chǎn)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系，受益人負(fù)有賠償管理者在管理過程中所支付的合理的費(fèi)用及直接損失的義務(wù)。

　　2、例如，某農(nóng)民撿到了一頭牛，他就帶回家飼養(yǎng)起來。這種行為就屬于無因管理，因?yàn)檫@位農(nóng)民既未受人之托，也不負(fù)有法律規(guī)定的義務(wù)來飼養(yǎng)牛。如果過了兩個月，失主找來了，則他們雙方就都有了一個債：農(nóng)民的債是將牛歸還給失主，這個債的產(chǎn)生是基于不當(dāng)?shù)美?。牛的主人也有一個債，要支付給農(nóng)民這兩個月用于飼養(yǎng)牛的工錢、草料錢等，這個債的產(chǎn)生是基于無因管理。

　　無因管理的內(nèi)容也要相對重點(diǎn)掌握。

　　3.債的其他發(fā)生根據(jù)

　　掌握訴訟時效制度

　　訴訟時效的中止和中斷

　　(一)訴訟時效中止

　　《民法通則》第139條規(guī)定，在訴訟時效期間的最后六個月內(nèi)，因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權(quán)的，訴訟時效中止。從中止時效的原因消除之日起，訴訟時效期間繼續(xù)計(jì)算。

　　中止訴訟時效的法定事由必須是發(fā)生在訴訟時效期間的最后6個月才能導(dǎo)致訴訟時效中止，法定事由如果發(fā)生在訴訟時效期間的最后6個月之前，只有該事件持續(xù)到最后6個月內(nèi)才產(chǎn)生中止時效的效果。

　　重點(diǎn)解析：

　　訴訟時效的中止有兩個條件：一是該事由發(fā)生的時間處于訴訟時效期間的最后六個月，這個數(shù)據(jù)非常重要，是很適合命題的知識點(diǎn)。二是當(dāng)事人客觀上不能行使請求權(quán)。其后果是自訴訟時效的原因消除之日起訴訟時效期間繼續(xù)計(jì)算。

　　(二)訴訟時效中斷

　　《民法通則》第140條規(guī)定，訴訟時效因提起訴訟、當(dāng)事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時起，訴訟時效期間重新計(jì)算。

　　重點(diǎn)解析：

　　1、訴訟時效的中斷有三個條件：

　　(1)當(dāng)事人提起訴訟;

　　(2)當(dāng)事人一方提出要求;

　　(3)當(dāng)事人同意履行義務(wù)。

　　三個條件只要存在一個就可以導(dǎo)致訴訟時效的中斷。

　　2、訴訟時效中止與訴訟時效中斷的區(qū)別：

　　(1)引起訴訟時效的中止的事件發(fā)生的時間必須處于訴訟時效期間的最后六個月，而訴訟時效的中斷則只要處于訴訟時效期間就可以。

　　(2)訴訟時效中止后，其前面經(jīng)過的時間依然有效，計(jì)算后面的訴訟時效期間的時間要將前面的時間減去。訴訟時效中斷后，其前面經(jīng)過的時間統(tǒng)歸無效，計(jì)算后面的訴訟時效期間的時間時起點(diǎn)從零開始。

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