二級(jí)建造師建設(shè)工程法規(guī)及相關(guān)知識(shí)(23)

　　2Z202043熟悉代位權(quán)

　　一、代位權(quán)的概念和特征

　　代位權(quán)，是指?jìng)鶛?quán)人為了保障其債權(quán)不受損害，而以自己的名義代替?zhèn)鶆?wù)人行使債權(quán)的權(quán)利。

　　《合同法》第73條規(guī)定：“因債務(wù)人怠于行使到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專(zhuān)屬于債務(wù)人自身的除外。

　　代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)?！?/P>

　　重點(diǎn)解析：

　　1、法條的內(nèi)容，要準(zhǔn)確掌握。

　　2、債權(quán)人行使代位權(quán)的兩個(gè)前提條件，一是債務(wù)人怠于行使“到期債權(quán)”;二是該行為給債權(quán)人造成損害。兩個(gè)條件缺一不可。特別是在答題時(shí)，一定要注意是否有第二個(gè)條件。

　　3、債權(quán)人是以自己的名義，而不是以債務(wù)人的名義，向次債務(wù)人(即債務(wù)人的債務(wù)人)行使代位權(quán)。

　　4、代位權(quán)的行使范圍，以及行使代位權(quán)費(fèi)用的承擔(dān)主體，都要很好地掌握。

　　2Z202044了解撤銷(xiāo)權(quán)

　　一、撤銷(xiāo)權(quán)的概念

　　所謂撤銷(xiāo)權(quán)，是指因債務(wù)人實(shí)施了減少自身財(cái)產(chǎn)的行為，對(duì)債權(quán)人的債權(quán)造成損害，債權(quán)人可以請(qǐng)求法院撤銷(xiāo)債務(wù)人該行為的權(quán)利。

　　《合同法》第74條規(guī)定：“因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷(xiāo)債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請(qǐng)求人民法院撤銷(xiāo)債務(wù)人的行為。撤銷(xiāo)權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷(xiāo)權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。”

　　重點(diǎn)解析：

　　1、注意掌握債權(quán)人三種行使撤銷(xiāo)權(quán)的情形，其共同的要件都是“對(duì)債權(quán)人造成損害”。

　　2、特別要注意第三種情形，除需要滿(mǎn)足“以明顯不合理低價(jià)轉(zhuǎn)讓”、“對(duì)債權(quán)人造成損害”這兩個(gè)要件外，還要求“受讓人知道該情形”;而第二種“無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)”，則不要求受讓人知道給債權(quán)人造成損失。

　　3、撤銷(xiāo)權(quán)行使范圍和費(fèi)用負(fù)擔(dān)，可參照代位權(quán)的相應(yīng)內(nèi)容來(lái)掌握。

　　4、在《考試用書(shū)》中，共出現(xiàn)兩個(gè)不同的撤銷(xiāo)權(quán)。此處指的是對(duì)債務(wù)人惡意行為的撤銷(xiāo);而本書(shū)中另一個(gè)撤銷(xiāo)權(quán)則指的是對(duì)合同效力的撤銷(xiāo)。

　　5、上文中的兩個(gè)期限，要注意各自的起算點(diǎn)。

　　6、債權(quán)人行使撤銷(xiāo)權(quán)的期限，在法理上被稱(chēng)為除斥期間，和訴訟時(shí)效期間是不同概念。法律規(guī)定除斥期間的目的有兩個(gè)：一是維護(hù)交易的穩(wěn)定狀態(tài);二是平衡各方當(dāng)事人的利益。

　　7、我們這里一起學(xué)習(xí)了三個(gè)權(quán)利：抗辯權(quán)、代位權(quán)、撤銷(xiāo)權(quán)。我們來(lái)總結(jié)一下他們都是由誰(shuí)來(lái)行使的。

　　抗辯權(quán)(不管是哪一種抗辯權(quán))都是由債務(wù)人行使的;代位權(quán)只能由債權(quán)人行使;撤銷(xiāo)權(quán)只能由債權(quán)人行使。

　　2Z202050合同的變更、轉(zhuǎn)讓與權(quán)利義務(wù)終止

　　2Z202051掌握合同的變更

　　2Z202052掌握合同的轉(zhuǎn)讓

　　三、債務(wù)轉(zhuǎn)移

　　(一)債務(wù)轉(zhuǎn)移概述

　　債務(wù)轉(zhuǎn)移，是指在不改變合同權(quán)利義務(wù)內(nèi)容基礎(chǔ)上，承擔(dān)合同義務(wù)的當(dāng)事人將其義務(wù)轉(zhuǎn)由第三人承擔(dān)。

　　(二)債務(wù)轉(zhuǎn)移的條件

　　1.被轉(zhuǎn)移的債務(wù)有效存在。

　　2.被轉(zhuǎn)移的債務(wù)應(yīng)具有可轉(zhuǎn)移性

　　3.須經(jīng)債權(quán)人同意

　　重點(diǎn)解析：

　　我們注意此處用的詞是“同意”。也就是說(shuō)只有在債權(quán)人同意的情況下，才可以轉(zhuǎn)移債務(wù)，否則就不可以轉(zhuǎn)移。

　　這是因?yàn)?，債?wù)的轉(zhuǎn)移意味著新債務(wù)人取代了原債務(wù)人，而新債務(wù)人履行債務(wù)的能力如何并不確定，因此，這種情況有可能會(huì)導(dǎo)致債權(quán)人的債權(quán)無(wú)法得以實(shí)現(xiàn)，債權(quán)受到損害。因此，需要征得債權(quán)人的同意。而前文的債權(quán)轉(zhuǎn)讓?zhuān)瑒t不存在損害債務(wù)人的可能，因此只需要“通知”債務(wù)人就可以了。

?2008年二級(jí)建造師執(zhí)業(yè)資格考試指導(dǎo)合格標(biāo)準(zhǔn)

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