二級建造師講義精選之勞務分包合同

2M312014  勞務分包合同的管理
按照建設部發(fā)布的《建筑業(yè)企業(yè)資質管理規(guī)定》，建筑業(yè)企業(yè)資質分為施工總承包、專業(yè)承包和勞務分包三個序列。勞務分包作為序列之一，即意味著勞務分包企業(yè)可以以獨立法人資格自主地向施工總承包企業(yè)或專業(yè)承（分）包企業(yè)分包勞務工程作業(yè)。
1、勞務分包合同的特點
勞務分包合同與施工總承包合同和專業(yè)承（分）包合同有著明顯的不同，其具有如下特點：
(2) 勞務分包工程內容不同。勞務分包合同的工程內容是以勞務分包企業(yè)的勞務人員向工程承包人提供勞務作業(yè)，實施分部工程的勞務作業(yè)，只對勞務作業(yè)的工程質量和安全生產負責，而不是全面管理整個工程。
2、勞務分包合同的簽訂
(1) 勞務分包合同的簽訂依據是國家的法律和法規(guī)，即簽訂勞務分包合同必須依據《合同法》、《建筑法》以及有關的法律和行政法規(guī)。
(3) 勞務分包合同的簽訂前提是：必須是施工總承包人和發(fā)包人簽訂了施工承包合同，或專業(yè)工程承（分）包人和發(fā)包人（施工總承包人）簽訂了專業(yè)工程承包合同或分包合同。
3、勞務分包合同的主要內容
4、案例
(1) 背景：某機電安裝公司通過投標，中標了一個機電安裝項目，并計劃將部分勞務工作進行分包。由于該工程工期比較緊張，公司為了早作準備，在尚未與業(yè)主簽訂工程承包合同的情況下，與一家勞務分包公司簽訂了勞務分包合同。
(2) 問題
① 該機電安裝公司這樣的做法是否合適？
② 勞務分包隊伍是否需要資質等級。
(3) 分析
① 因為勞務分包合同的簽訂前提必須是施工承包人和業(yè)主簽訂了施工承包合同后，所以該機電安裝公司在尚未與業(yè)主簽訂工程承包合同的情況下，就先簽訂勞務分包合同是不合適的。
② 勞務分包合同的主要內容之一就是勞務分包人的資質情況。勞務分包人的資質、同類工程業(yè)績、信譽等在較大程度上可以體現(xiàn)其實力和是否具備勝任該勞務分包工程的能力，是工程承包人選擇勞務分包人的重要依據。
2M312015  物資采購合同的管理
施工企業(yè)的物資（包括設備和材料）采購合同是指平等主體的法人，以工程項目所需物資為標的，供貨人有償將物資以契約的形式將所有權轉移于采購人的經濟活動。
1、物資采購合同的訂立方式
(1) 公開招標方式
需方提出招標文件，詳細說明供貨條件、品種、規(guī)格、數量、質量要求、供貨時間、交貨地點、包裝要求、運輸方式、結算方式、投標截止時間等。屬于資源市場范圍內的供方依據投標文件，向需方報價，中標者與需方簽訂供貨合同。這種方式適用于大批量或者大金額的采購。
(2)  “詢價―報價”方式
需方按要求向幾個供方發(fā)出詢價信函或其它方式，由供方根據需方的要求報出價格。需方經過對比分析選擇一個符合要求、資信好、價格合理的供方簽訂采購合同。這種方式適用于批量不大、金額不大的采購。
2、物資采購合同的主要條款
3、驗收中發(fā)現(xiàn)數量不符的處理
(1) 供方交付的數量多于合同規(guī)定的數量，需方不同意接收的，則拒付超量部分的貨款和運雜費。
(2) 供方交付的數量少于合同規(guī)定的數量，需方可憑有關合法證明，在到貨10天內將詳細情況和處理意見通知供方，否則即被視為認可需方的處理意見。
4、驗收中發(fā)現(xiàn)質量不符的處理
需方在驗收中發(fā)現(xiàn)物資不符合合同規(guī)定的質量要求，需方應將它們妥善保管，并向供方提出書面異議。通常按如下規(guī)定辦理：
(1) 物資的外觀、品種、型號、規(guī)格不符合合同規(guī)定，需方應在到貨后10天內向供方提出書面異議。
(2) 材料的內在質量不符合合同規(guī)定，需方應在合同規(guī)定的條件和期限內檢驗，向供方提出書面異議，并附檢驗證明。
(3) 對某些只有在安裝后才能發(fā)現(xiàn)內在質量缺陷的產品，一般應從運轉之日起六個月內向供方提出書面異議。
5、采購合同爭端的處理
如合同發(fā)生爭端時，雙方當事人應及時協(xié)商解決，協(xié)商不成時，可向國家規(guī)定的合同管理機關申請調解或仲裁，也可以直接向人民法院起訴。
6、案例
(1) 背景
某機電安裝公司，中標了某大型電機安裝工程，與招標方簽訂了工程施工承包合同。工程所需材料采購批量大，工程設備采購數額大。在材料驗收時，發(fā)現(xiàn)某種材料內在質量不符合合同規(guī)定的質量標準，某臺工程設備安裝、運轉30天時，發(fā)現(xiàn)內在質量有缺陷。但在材料內在質量問題上需方與供方發(fā)生了爭端。
(2) 問題
① 物資在大批量、大金額采購時，需方應采取何種合同訂立方式？
② 材料內在質量不符合合同的規(guī)定，需方應如何處理？
(3) 分析
① 采購大批量、大金額的物資時應采取公開招標的方式。
② 材料內在質量不符合合同規(guī)定，需方應在合同規(guī)定的條件和期限內檢驗，向供方提供書面異議，并附檢驗證明。
2M312016  合同變更的管理
合同變更，是指合同成立以后，履行完畢之前，由雙方當事人依法對原合同的內容所進行的修改。
1、合同變更的原因及內容
(1) 由于設計方對設計圖紙進行修改。
(2) 招標方負責供應工程設備主材的，由于供貨期延誤影響正常施工的。
(3) 招標方將土建、安裝分別招標的，由于土建工程交付延誤，影響安裝工程正常施工。
(4) 由于招標方要求工程量增減、施工順序改變、質量及特性的變更等。
(5) 由于國家政策、法規(guī)的變化影響正常施工的。
(6) 由于不可抗力的客觀原因影響正常施工及造成工程本身和施工的材料、待安裝的設備損害的。
2、合同變更的程序和要求
合同變更是指在原合同范圍內的變更，超出合同限定的范圍，則屬于新增工程，只能按另簽合同處理。
(1) 招標人提出的變更
招標人提出的合同變更要求，經監(jiān)理工程師審查同意，由監(jiān)理工程師向承包方提出合同變更指令。
(2) 承包方提出的變更
承包方提出的變更要求，應向監(jiān)理工程師書面提出變更申請，經監(jiān)理工程師同意后，并簽訂變更合同。
合同變更必須以書面形式，并作為合同的組成部分。
3、合同變更價款的確定
(1) 屬于原合同中的工程量清單上增加或減少的工程項目的單價及費用，一般應根據合同中工程量清單所列的單價或價格確定。
(2) 如果合同的工程量清單中沒有包括此項變更工作的單價或價格，則應在合同的范圍內使用合同中的費率和價格作為估價的基礎。由監(jiān)理工程師、發(fā)包方和承包商三方共同協(xié)商解決而定。
(3) 變更價款的時間要求以合同中規(guī)定的條款為準，若合同中沒有規(guī)定時，按以下原則執(zhí)行。
4、案例
(1) 背景
某施工企業(yè)承包某機電安裝工程（土建另行招標），土建工程延誤交付30天。土建交付安裝施工一個月后，招標人因為資金緊缺，無法如期支付工程款，監(jiān)理工程師口頭要求承包人暫停施工一個月，承包人亦口頭答應。
(2) 問題
① 土建工程延誤交付30天，合同能否變更？為什么？
② 監(jiān)理工程師口頭要求承包人暫停施工一個月，承包人亦口頭回答，合同能否變更？為什么？
(3) 分析
① 要掌握合同變更發(fā)生的原因。
② 要掌握合同變更的要求。
2M312017  合同風險因素的識別和防范
合同風險因素是指可能發(fā)生 風險的各類問題和原因。
1、合同風險因素的識別
(1) 政治風險
(2) 經濟風險
(3) 技術風險
(4) 投標風險
(5) 管理風險
(6) 公共關系風險
2、合同風險的防范
合同風險的防范應該從遞交投標文件、合同談判開始，到合同完成為止。在投標階段發(fā)現(xiàn)招標文件中可能招致風險的問題，力爭在合同談判階段，通過修改和補充合同中有關規(guī)定或條款來解決。
合同風險的防范主要有以下四個方面：
(1) 預防風險
(2) 減少風險
(3) 分散風險
分散風險系指將一部分風險分給保險公司承擔的辦法，雖然采用這種方法要支付一定的保險費用，但相對于風險損失而言則是很小的數字，而且承包方可以將保險費計入工程成本。承包方一般向保險公司投保的險種包括：工程一切險、第三方保險、人身事故險、施工機械險、貨物運輸險、大型吊裝險、汽車險等。
(4) 轉移風險
3、案例
(1) 背景
B機電安裝企業(yè)應邀投標某中外合資企業(yè)的擴建工程，該工程采用的是國際比較先進的工藝和技術，施工難度較大，還有一臺650噸，價值6500萬元的設備。B企業(yè)通過調研了解，業(yè)主自有資金只占投資額的30%，其余資金要通過銀行貸款來解決，而且業(yè)主與所在地政府關系較差。
(2) 問題
① 如果中標并簽訂合同，有哪些方面的合同風險？
② 這些風險如何防范？
(3) 分析
① 因為該工程采用的是國際比較先進的工藝和技術，所以有技術風險；因為業(yè)主的自有資金只占投資額的30%，所以有經濟風險；因為業(yè)主與所在地政府關系較差，有間接的公共關系風險。
② 預防技術風險要采取技術攻關、外出學習等措施防范；經濟風險可通過向保險公司投保和工程分包防范，具備條件時可索賠；間接的公共關系風險，B施工企業(yè)要主動與地方政府聯(lián)系，進行溝通，以達到政府支持的目的。