二級建造師工程法規(guī)2Z202052.掌握合同的轉(zhuǎn)讓考點講解

　　【摘要】二級建造師考試分為基礎科目與專業(yè)實務，《建設工程法規(guī)及相關知識》是每個二級建造師的必考科目，掌握二級建造師考試施工管理考點，對于知識 點的融 會貫通至關重要。環(huán)球網(wǎng)校二級建造師考試頻道特地整理二級建造師考試考點，本文為“二級建造師工程法規(guī)2Z202052.掌握合同的轉(zhuǎn)讓考點講解”， 希望能助各位二級建造師考生一臂之力!

　　2Z202052.掌握合同的轉(zhuǎn)讓

　　一、合同轉(zhuǎn)讓的概述

　　(一)合同轉(zhuǎn)讓的概念

　　(二)合同轉(zhuǎn)讓的類型

　　1.合同權利轉(zhuǎn)讓

　　2.合同義務轉(zhuǎn)移

　　3.合同權利義務概括轉(zhuǎn)讓(也稱概括轉(zhuǎn)移)

　　(三)合同轉(zhuǎn)讓的特征

　　(四)導致合同權利義務轉(zhuǎn)讓的是由

　　二、債權轉(zhuǎn)讓

　　(一)概述

　　指在不改變合同權利義務內(nèi)容基礎上，享有合同權利的當事人將其權利轉(zhuǎn)讓給第三人享有。包括合同權利部分轉(zhuǎn)讓和合同權利全部轉(zhuǎn)讓。

　　(二)轉(zhuǎn)讓的條件

　　合同權利只有在一定條件下方可轉(zhuǎn)讓。

　　1、被轉(zhuǎn)讓的合同權利須有效存在

　　無效合同或者已經(jīng)被終止的合同不產(chǎn)生有效合同權利，不產(chǎn)生有效的合同權利轉(zhuǎn)讓。

　　2.轉(zhuǎn)讓人與受讓人達成合同權利轉(zhuǎn)讓的協(xié)議

　　受讓人如果不接受該權利，合同權利是不能被轉(zhuǎn)讓的。

　　3.被轉(zhuǎn)讓的合同權利應具有可轉(zhuǎn)讓性。

　　《合同法》規(guī)定：“債權人可以將合同的權利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但有下列情形之一的除外：

　　(1)根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓;

　　(2)按照當事人約定不得轉(zhuǎn)讓;

　　(3)依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。”

　　(三)合同權利轉(zhuǎn)讓的效力

　　1、受讓人成為合同新債權人

　　2、其他權利隨之轉(zhuǎn)移

　　(1)從權利隨之轉(zhuǎn)移

　　合同可以分為主合同和從合同。

　　主合同是指不以其他合同的存在為前提而獨立存在和獨立發(fā)生效力的合同。

　　從合同又稱附屬合同，是指不具備獨立性，以其他合同的存在為前提而成立并發(fā)生效力的合同。

　　例如在借貸合同與擔保合同中，借貸合同屬于主合同，因為它能夠單獨存在，并不因為擔保合同不存在而失去法律效力;而擔保合同則屬于從合同，它僅僅是為了擔保借貸合同的正常履行而存在的，如果借貸合同因為借貸雙方履行完合同義務而宣告合同效力解除后，擔保合同就因為失去存在條件而失去法律效力。主合同和從合同的關系為：主合同和從合同并存時，兩者發(fā)生互補作用。主合同無效或者被撤消，從合同也將失去法律效力;而從合同無效或者被撤消一般不影響主合同的法律效力。

　　(2)抗辯權隨之轉(zhuǎn)移

　　由于債權已經(jīng)轉(zhuǎn)讓，原合同的債權人已經(jīng)由第三人代替，所以，債務人的抗辯權就不能再向原合同的債權人行使了，而要向接受債權的第三人行使。

　　《合同法》第82條規(guī)定：“債務人接到債權轉(zhuǎn)讓通知后，債務人對讓與人的抗辯，可以向受讓人主張。”

　　(3)抵銷權的轉(zhuǎn)移

　　如果原合同當事人存在可以依法抵銷的債務，則在債權轉(zhuǎn)讓后，債務人的抵銷權可以享受讓人主張。

　　《合同法》第83條規(guī)定：“債務人接到債權轉(zhuǎn)讓通知時，債務人對讓與人享有債權，并且債務人的債權先于轉(zhuǎn)讓的債權到期或者同時到期的，債務人可以向受讓人主張抵銷。”

　　債務轉(zhuǎn)移

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　　三、債務轉(zhuǎn)移

　　(一)債務轉(zhuǎn)移的概念

　　指在不改變合同權利義務內(nèi)容基礎上，承擔合同義務的當事人將其義務轉(zhuǎn)由第三人承擔。合同義務轉(zhuǎn)移可以分為合同義務全部轉(zhuǎn)讓和合同義務部分轉(zhuǎn)讓。

　　(二)合同義務轉(zhuǎn)移的條件

　　合同義務只有在一定條件下方可轉(zhuǎn)移。

　　1、被轉(zhuǎn)移的債務有效存在。

　　2、經(jīng)債權人同意

　　3.被轉(zhuǎn)移的債務應具有可轉(zhuǎn)移性

　　如下合同不具有可轉(zhuǎn)移性：

　　其一，某些合同債務與債務人的人身有密切聯(lián)系，諸如，以特定債務人特定技能為基礎的合同(例如演出合同)，以特別人身信任為基礎的合同(例如委托合同)，一般情況下，此類合同義務不具有可轉(zhuǎn)移性。

　　其二，如果當事人特別約定合同債務不得轉(zhuǎn)移，則這種約定應當?shù)玫阶袷亍?/p>

　　其三，如果法律強制性規(guī)范規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓債務，則該合同債務不得轉(zhuǎn)移。例如《建筑法》第28條規(guī)定，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人。這就屬于法律強制性規(guī)范規(guī)定債務不得轉(zhuǎn)移的情形。

　　(三)轉(zhuǎn)移的效力

　　1、承擔人成為合同新債務人

　　2、抗辯權隨之轉(zhuǎn)移

　　債務人轉(zhuǎn)移義務的，新債務人可以主張原債務人對債權人的抗辯。

　　3、從債務隨之轉(zhuǎn)移

　　四、合同權利義務概括轉(zhuǎn)讓

　　(一)合同權利義務概括轉(zhuǎn)移的概念

　　合同權利義務概括轉(zhuǎn)移是指合同當事人一方將其合同權利義務一并轉(zhuǎn)讓給第三方，由該第三方繼受這些權利義務。

　　(二)債權債務的概括轉(zhuǎn)移的條件

　　1.轉(zhuǎn)讓人與承受人達成合同轉(zhuǎn)讓協(xié)議

　　這是債權債務的概括轉(zhuǎn)移的關鍵。如果承受人不接受該債權債務，則無法發(fā)生債權債務的轉(zhuǎn)移。

　　2.原合同必須有效

　　3.原合同為雙務合同

　　4.符合法定的程序

　　(三)企業(yè)的合并與分立涉及權利義務概括轉(zhuǎn)移

　　企業(yè)合并指兩個或者兩個以上企業(yè)合并為一個企業(yè)。企業(yè)分立則指一個企業(yè)分立為兩個及兩個以上企業(yè)。

　　企業(yè)合并或者分立，原企業(yè)的合同權利義務將全部轉(zhuǎn)移給新企業(yè)，這屬于法定的權利義務概括轉(zhuǎn)移，因此，不需要取得合同相對人的同意。

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