2012年注會(huì) 經(jīng)濟(jì)法 預(yù)習(xí)輔導(dǎo)：第一章節(jié)(8)

　　二、代理權(quán)$lesson$

　　(一)代理權(quán)概述

　　代理制度的核心內(nèi)容，是代理權(quán)。代理權(quán)產(chǎn)生的根據(jù)，或基于法律規(guī)定，如法定代理;或基于人民法院或其他機(jī)關(guān)的指定，如指定代理;或基于被代理人的授權(quán)行為，如委托代理。

　　提示：委托代理中被代理人的授予權(quán)行為是一種單方法律行為，僅僅被代理人一方的意思表示，即可發(fā)生授權(quán)的效果。

　　(二)濫用代理權(quán)的行為

　　1、代理他人與自己進(jìn)行民事活動(dòng)(自己代理);

　　2、代理雙方當(dāng)事人進(jìn)行同一民事行為(雙方代理);

　　3、代理人與第三人惡意串通，損害被代理人的利益(代理人和第三人惡意串通)。

　　提示：代理人和第三人惡意串通，損害被代理人利益的，代理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任，第三人和代理人負(fù)連帶責(zé)任。

　　三、無權(quán)代理

　　無權(quán)代理的情形一般包括：(1)沒有代理權(quán)的代理行為;(2)超越代理權(quán)的代理行為;(3)代理權(quán)終止后的代理行為。

　　《合同法》第48條規(guī)定，在無權(quán)代理情況下訂立的合同，屬于效力待定的合同。

　　解釋：效力待定的情況下，在合同成立時(shí)，處于一種待定的狀態(tài)既不能說有效，也不能說無效，從而分別區(qū)分于無效民事行為和可變更可撤銷的民事行為。

　　1、本人的追認(rèn)權(quán)

　　(1)沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止的行為，只有經(jīng)過被代理人的追認(rèn)，被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。

　　(2)被代理人的追認(rèn)權(quán)性質(zhì)上屬于形成權(quán)。

　　(3)根據(jù)《合同法》的規(guī)定，相對(duì)人可以催告被代理人在1個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。一旦本人拒絕追認(rèn)，無權(quán)代理行為就確定地轉(zhuǎn)化為無效民事行為，由各方當(dāng)事人按照過錯(cuò)程度承擔(dān)法律責(zé)任。

　　2、相對(duì)人的保護(hù)

　　(1)催告。在被代理人追認(rèn)前，相對(duì)人可以催告，請(qǐng)求被代理人對(duì)是否追認(rèn)代理權(quán)作出明確的意思表示。根據(jù)法律規(guī)定，相對(duì)人可以催告被代理人在1個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。催告在性質(zhì)上屬于意思通知行為，不屬于形成權(quán)。

　　(2)撤銷權(quán)。善意相對(duì)人在被代理人行使追認(rèn)權(quán)之前，有權(quán)撤銷其對(duì)無權(quán)代理人已經(jīng)作出的意思表示，此為撤銷權(quán)。

　　撤銷權(quán)的行使有兩個(gè)條件：①只有善意相對(duì)人才可以行使撤銷權(quán)。如果相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道無權(quán)代理人無權(quán)代理，則不能行使撤銷權(quán)。②撤銷權(quán)的行使必須是本人行使追認(rèn)權(quán)之前。如果被代理人已經(jīng)行使了追認(rèn)權(quán)，則代理行為確定有效，此時(shí)善意相對(duì)人無撤銷權(quán)的行使。

　　【例題1】2007年7月5日，甲授權(quán)乙以甲的名義將甲的一臺(tái)筆記本電腦出售，價(jià)格不得低于8 000元。乙的好友丙欲以6 000元的價(jià)格購(gòu)買。乙遂對(duì)丙說：“大家都是好朋友，甲說最低要8 000元，但我想6 000元賣給你，他肯定也會(huì)同意的。”乙遂以甲的名義以6 000元將筆記本電腦賣給丙。下列說法中，正確的是( )。

　　A、該買賣行為無效 　 B、乙是無權(quán)代理行為

　　C、乙可以撤銷該行為 D、甲可以追認(rèn)該行為

　　答案：BD

　　解析：本題考核無權(quán)代理的法律后果。根據(jù)規(guī)定，行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對(duì)被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任，該合同屬于效力待定合同，而不直接歸為無效，因此選項(xiàng)A不正確;合同被追認(rèn)之前，“善意相對(duì)人”有撤銷的權(quán)利。本題中乙無撤消權(quán)，當(dāng)人丙也不是“善意相對(duì)人”，因此選項(xiàng)C不正確。本題正確答案應(yīng)選BD。

　　【例題2】根據(jù)代理法律制度的規(guī)定，下列情形中，構(gòu)成無權(quán)代理的有( )。(2010年)

　　A、甲公司法定代表人超越權(quán)限以本公司名義為其他公司提供擔(dān)保

　　B、乙冒用同學(xué)名義領(lǐng)取了同學(xué)的薪水并據(jù)為己有

　　C、丙以其朋友名義給朋友暗戀的女孩寫情書

　　D、某推銷員謊稱丁的鄰居訂購(gòu)了一套健身設(shè)備，要求丁代收，丁信以為真，代鄰居收下了該套設(shè)備并付款

　　答案：BD

　　解析：所謂無權(quán)代理，是指沒有代理權(quán)的代理。具體情形包括：(1)沒有代理權(quán)的代理行為;(2)超越代理權(quán)的代理行為;(3)代理權(quán)終止后的代理行為。選項(xiàng)A屬于代表行為，不是代理行為;選項(xiàng)C中寫情書不屬于民事法律行為，不涉及代理。

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